BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XI ZR 397/01 vom 13. Januar 2003 in dem Rechtsstreit - 2 - Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat am 13. Januar 2003 durch die Richter Dr. Appl, Prof. Dr. Goette, Dr. Kurzwelly, Kraemer und die Richterin Münke beschlossen: Die sofortige Beschwerde der Beklagten gegen den Beschluß des XI. Zivilsenats des Bundesgerichtshofs vom 14. Mai 2002 wird auf ihre Kosten als unzulässig verworfen. Die Ablehnungsgesuche der Beklagten gegen die Richter am Bundesgerichtshof Dr. B., Dr. M., Dr. J., Dr. Wa. und die Richterin am Bundesgerichtshof Ma. werden für unbegründet erklärt. Gründe: I. Die Beklagten werden von der klagenden Bank auf Rückzahlung eines Darlehens in Anspruch genommen, das ihnen zur Finanzierung des Erwerbs einer im Strukturvertrieb angebotenen Eigentumswohnung ge- währt worden ist. Die in den Vorinstanzen zur Zahlung verurteilten Beklagten haben gegen das Berufungsurteil Revision eingelegt. - 3 - Mit Schriftsatz vom 4. April 2002 - ergänzt durch weitere Schrift- sätze vom 24. April und 13. Mai 2002 - haben die Beklagten den Vorsit- zenden Richter am Bundesgerichtshof N. und den Richter am Bundesge- richtshof Dr. S. wegen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt und hierzu im wesentlichen folgendes vorgetragen: Die im Schrifttum weit überwie- gend abgelehnte Rechtsprechung des XI. Zivilsenats zu den sog. "drük- kervermittelten Wohnungsfinanzierungen" offenbare eine verbraucher- feindliche, die Interessen der Banken in besonderem Maße bevorzugen- de Einstellung der abgelehnten Richter. Anders sei ihre als "Rechtsbeu- gung durch Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör" qualifizierte Rechtsprechung, die davon gekennzeichnet sei, daß sie Vorbringen der betroffenen Anleger nicht vollständig zur Kenntnis nehme, nicht erklär- lich. Als Referenten bankrechtliche Fragen behandelnder Seminare seien sie verschiedentlich zusammen mit dem als "Cheflobbyisten" der Banken bezeichneten Dr. Br. in der Öffentlichkeit aufgetreten und hätten damit ihre Nähe zu den Kreditinstituten deutlich gemacht. Sie hätten den "Ver- dacht der Bestechlichkeit" hervorgerufen, weil sie verschiedentlich, u.a. bei dem von den - wie gerichtsbekannt ist - banknahen "W." am 18. und 19. Mai 2001 in P. veranstalteten Seminar als Referenten aufgetreten seien und für ihre Mitwirkung Honorare bezogen hätten, die entweder aus den sehr hohen Teilnehmergebühren oder aber von den letztlich hinter dem Veranstalter stehenden Banken aufgebracht worden seien. Äußerungen des Richters am Bundesgerichtshof Dr. S. während der Dis- kussion am 18. Mai 2001 hätten drei laufende Revisionsverfahren be- troffen; der abgelehnte Richter habe erklärt, das betreffende Oberlan- desgericht habe den Verbraucherschutz auf seine Fahne geschrieben, "diesem Spuk" müsse "ein Ende bereitet werden". Dieser Ankündigung folgend habe der XI. Zivilsenat später die erwähnten Entscheidungen aufgehoben. - 4 - Der Vorsitzende Richter am Bundesgerichtshof N. habe in einem in der Universität L. gehaltenen Festvortrag Ausführungen gemacht, die - vor allem im Hinblick auf abfällige Äußerungen über die Rechtspre- chung des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaften und über ab- weichende Literaturmeinungen - den Eindruck hervorrufen müßten, daß er sich als "Rechtsgestalter" und nicht als an das Gesetz gebundener "Rechtsanwender" verstehe. Zur Glaubhaftmachung eines Teils ihres Vorbringens haben sich die Beklagten auf die eidesstattliche Versicherung einer Redakteurin der Zeitschrift "F." und einen schriftlichen Bericht eines Rechtsanwalts bezo- gen, der an dem W.-Seminar in P. teilgenommen hat und seine "Angaben anwaltlich versichert" hat. Die abgelehnten Richter haben sich zu den Gesuchen dienstlich geäußert. Die Richtigkeit ihrer Angaben hat Rechts- anwalt beim Bundesgerichtshof Prof. Dr. K., der ebenfalls an dem ge- nannten W.-Seminar teilgenommen hat, "voll und ganz bestätigt". Durch Beschluß vom 14. Mai 2002 sind die Ablehnungsgesuche als unbegründet zurückgewiesen worden. Gegen den am 30. Mai 2002 zugestellten Beschluß haben die Beklagten mit am 22. Juni 2002 bei Ge- richt eingegangenem Schriftsatz sofortige Beschwerde eingelegt und unter Bezugnahme auf ihre Angriffe gegen die angefochtene Entschei- dung die fünf Mitglieder des XI. Zivilsenats, welche diesen Beschluß ge- faßt haben, ebenfalls wegen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt. Er- gänzend stützen sich die Beklagten darauf, daß der Senat unter Mitwir- kung der beiden abgelehnten Richter am 4. Juni 2002, also wenige Tage nach Zustellung des angefochtenen Beschlusses, in dem Verfahren XI ZR 357/01 die Revision der Klägerin, welche die Richter ebenfalls we- - 5 - gen Besorgnis der Befangenheit abgelehnt hatte, nicht zur Entscheidung angenommen hat. Die abgelehnten Richter haben sich dienstlich geäußert; die Be- klagten hatten Gelegenheit, hierzu Stellung zu nehmen. Richter am Bun- desgerichtshof Dr. S. ist wegen Erreichens der Altersgrenze mit Ablauf des Monats November 2002 in den Ruhestand getreten. II. Die sofortige Beschwerde gegen den Beschluß vom 14. Mai 2002 ist unzulässig, die gegen die übrigen Richter des XI. Zivilsenats gerich- teten Ablehnungsgesuche sind nicht begründet. Das gilt nicht nur hin- sichtlich der einzelnen angeführten Ablehnungsgründe, sondern auch bezüglich ihrer Gesamtwürdigung. 1. Nach § 46 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 567 Abs. 1 ZPO findet die sofor- tige Beschwerde allein gegen bestimmte im ersten Rechtszug erlassene Entscheidungen der Amtsgerichte und der Landgerichte statt. Nach der seit dem 1. Januar 2002 geltenden Fassung der Zivilprozeßordnung wäre die sofortige Beschwerde deswegen auch nicht eröffnet, wenn ein Senat des Oberlandesgerichts ein gegen eines seiner Mitglieder gerichtetes Ablehnungsgesuch für unbegründet erklärt; in einem solchen Fall wäre vielmehr nach § 574 Abs. 1 Nr. 2 ZPO nur die Rechtsbeschwerde statt- haft, soweit sie von dem Oberlandesgericht in seinem Beschluß zugelas- sen worden ist (vgl. Zöller/Vollkommer, ZPO, 23. Aufl., § 46 Rdn. 14a). Gegen einen entsprechenden Beschluß des Bundesgerichtshofs sieht - 6 - das Gesetz nicht einmal diese eingeschränkte Möglichkeit der Überprü- fung der getroffenen Entscheidung vor. Es bedarf keiner abschließenden Entscheidung, ob die Beklagten stattdessen Gegenvorstellungen gegen die angefochtene Entscheidung erheben könnten (vgl. für Entscheidungen des OLG Zöller/Vollkommer, aaO § 46 Rdn. 14a am Ende). Denn diese hätten jedenfalls in der Sache keinen Erfolg. Soweit eine solche Gegenvorstellung das gegen den Richter am Bundesgerichtshof Dr. S. gerichtete Ablehnungsgesuch be- trifft, ist dasselbe mit seinem Ausscheiden aus dem aktiven Dienst ohne- hin unzulässig geworden (vgl. Thomas/Putzo, ZPO, 24. Aufl., § 46 Rdn. 8); hinsichtlich des Vorsitzenden Richters am Bundesgerichtshof N. hätte sie - wie sich aus den Ausführungen zu Ziff. 2. im einzelnen ergibt - in der Sache keinen Erfolg. 2. Weder die Spruchpraxis des XI. Zivilsenats zu den von den Be- klagten sog. "drückervermittelten Wohnungsfinanzierungen" noch die Mitwirkung an der angefochtenen Entscheidung oder dem Nichtannah- mebeschluß vom 4. Juni 2002 (XI ZR 357/01) begründen die Besorgnis der Befangenheit der abgelehnten Richter. Im Ablehnungsverfahren nach der Zivilprozeßordnung ist nicht darüber zu entscheiden, ob der Richter befangen ist, sondern ob aus der Sicht einer objektiv und vernünftig urteilenden Partei die Besorgnis be- steht, der zur Entscheidung berufene Richter stehe der Sache nicht un- voreingenommen und unparteiisch gegenüber (st.Rspr. Nachw. bei Zöller/Vollkommer, aaO § 42 Rdn. 9). Zu dieser Vorstellung kann eine nach diesem objektivierten Maßstab urteilende Partei nicht allein deswe- gen gelangen, weil der Richter in seiner bisherigen Spruchtätigkeit oder - 7 - im Rahmen wissenschaftlicher Erörterungen einen Rechtsstandpunkt eingenommen hat, der der ablehnenden Partei ungünstig ist; denn das Ablehnungsverfahren dient nicht dazu, einer Partei die Handhabe zu ge- ben, einen ihr genehmen, nämlich ihrem Anliegen gewogenen Richter auszuwählen; es soll nur verhindern, daß ein Richter über die Rechtssa- che entscheidet, der die zur Entscheidung stehenden Fragen - und damit auch seine bisher vertretene Ansicht - im Lichte der ihm unterbreiteten Argumente nicht unvoreingenommen und kritisch prüft und den Eindruck hervorruft, in seiner Ansicht festgelegt oder gegenüber einer Partei ab- lehnend gesonnen zu sein. Diese Voraussetzungen sind von den Beklagten nicht glaubhaft gemacht worden (§ 294 ZPO i.V.m. § 44 Abs. 2 ZPO). Insbesondere be- steht kein Anlaß zu der Annahme, der XI. Zivilsenat entscheide grund- sätzlich zugunsten der Banken. Zu dieser Überzeugung kann eine vernünftig und ihrerseits nicht voreingenommen urteilende Partei auch nicht deswegen gelangen, weil Richter sich an dem in Deutschland üblichen wissenschaftlichen Diskurs beteiligen und in diesem Zusammenhang sich nicht nur literarisch, son- dern auch in Diskussionsveranstaltungen äußern, dabei die Leitlinien der Senatsrechtsprechung verdeutlichen und sich der Kritik von Wissen- schaft und Praxis stellen. Auch kritische Äußerungen gegenüber anderen Ansichten - mögen sie von Gerichten, Wissenschaftlern oder praktisch tätigen Juristen vertreten werden - rechtfertigen die Besorgnis der Be- fangenheit nicht, soweit deutlich wird, daß es sich bei der von dem Richter vertretenen Meinung um eine vorläufige Stellungnahme handelt, die er bei besseren Argumenten zu revidieren bereit ist. - 8 - Das gilt auch, wenn ein solcher Meinungsaustausch in Foren statt- findet, welche von Institutionen veranstaltet werden, hinter denen be- stimmte Interessengruppen stehen, und wenn den teilnehmenden rich- terlichen Referenten für ihre Vorbereitung und Mitwirkung ein Honorar gezahlt wird. Denn niemand, der objektiv urteilt, wird annehmen, daß ein Richter sich wegen eines solchen Honorars in seiner spruchrichterlichen Tätigkeit beeinflussen, also - wie die Beklagten es bezeichnet haben - den Verdacht der Bestechlichkeit aufkommen lassen wird. Das gilt selbst dann, wenn man - wie die Beklagten in ihrer Beschwerdeschrift - anneh- men wollte, die beiden Richter des XI. Zivilsenats hätten sich das von den Teilnehmern der W.-Veranstaltung aufgebrachte gesamte Gebüh- renaufkommen geteilt. Davon abgesehen ist die dieser Vorstellung zugrundeliegende Rechnung offensichtlich abwegig, denn jede sachlich urteilende Partei wird erwägen, daß der Veranstalter für die Konzeption, die Vorbereitung und die Durchführung einer solchen in angemieteten Räumen stattfindenden Diskussionsveranstaltung erhebliche Mittel auf- wenden muß und daß deswegen allen - und nicht nur den richterlichen - Referenten lediglich ein geringes Honorar gezahlt werden kann, das - ermittelt man Stundenhonorarsätze - weit unter den Beträgen liegt, die Rechtsberater ihren Mandanten in Rechnung zu stellen pflegen. Auch der Umstand, daß der XI. Zivilsenat nach der Behauptung der Beklagten regelmäßig in dem Zusammenhang der sog. "drückerver- mittelten Wohnungsfinanzierungen" zu Lasten der Anleger entschieden hat, begründet nicht den Vorwurf der Voreingenommenheit. Eine sachlich urteilende und nicht einseitig von der Richtigkeit des eigenen Stand- punkts überzeugte Partei würde nämlich nicht - wie die Beklagten, die in diesem Zusammenhang den Vorwurf der Rechtsbeugung erheben - aus dieser Judikatur den Schluß ziehen, daß das Gericht ihre Erwägungen - 9 - nicht zur Kenntnis nimmt und willkürlich handelt, sondern sie würde sich fragen, ob entweder die eigenen Argumente nicht tragfähig genug sind oder ob es an ihrer hinreichenden Darstellung im Prozeß gemangelt hat, um den Richter zu überzeugen. Eine ihrem Anliegen gegenüber vorein- genommene Einstellung können die Beklagten auch nicht daraus herlei- ten, daß sie in diesem Zusammenhang bemängeln, der XI. Zivilsenat und vor allem sein Vorsitzender gäben dem Gesichtspunkt der Rechtssicher- heit vor dem der Einzelfallgerechtigkeit den Vorzug; denn eben diese Vorgehensweise ist dem Bundesgerichtshof mit dem jüngst reformierten Revisionsverfahren durch den Gesetzgeber aufgegeben worden. Voreingenommenheit der Richter des XI. Zivilsenats kann auch nicht daraus hergeleitet werden, daß sie den Ablehnungsgesuchen ge- gen den Vorsitzenden Richter am Bundesgerichtshof N. und den Richter am Bundesgerichtshof Dr. S. im Hinblick auf deren angebliche Äußerun- gen in P. und L. nicht entsprochen haben. Ob das Vorbringen der Be- klagten durch die von ihnen vorgelegten Schilderungen von Frau La. und Rechtsanwalt Dr. Sc. auch unter Berücksichtigung der gegenteiligen Darstellungen der abgelehnten Richter und des Rechtsanwalts am Bun- desgerichtshof Prof. Dr. K. als glaubhaft gemacht anzusehen ist, ist ein Akt wertender richterlicher Erkenntnis; die Beklagten verkennen die Be- deutung der Glaubhaftmachung, wenn sie erwarten, die bloße Vorlage von ihre Vorwürfe teilweise bestätigenden Schriftstücken reiche für die gebotene Glaubhaftmachung aus, so daß das Gericht, das dem nicht fol- ge, seine fehlende Unvoreingenommenheit offenbare und deswegen mit Erfolg abgelehnt werden könne. Zu Unrecht leiten die Beklagten schließlich die Besorgnis der Be- fangenheit daraus her, daß der XI. Zivilsenat in der Sache XI ZR 357/01 - 10 - am 4. Juni 2002 - unter Mitwirkung der abgelehnten Richter - die Nicht- annahme der von der Klägerin jenes Rechtsstreits eingelegten Revision beschlossen hat. Es beruht auf einer Verkennung der nach der Zivilpro- zeßordnung bestehenden Rechtsmittelmöglichkeiten, wenn sie meinen, der Senat habe vor "Ablauf der Notfrist" des § 569 ZPO nicht entschei- den dürfen, weil der Beschluß vom 14. Mai 2002 vorher nicht in formelle Rechtskraft erwachsen sei. Wie oben ausgeführt, ist das von den Be- klagten für gegeben erachtete Rechtsmittel der sofortigen Beschwerde nicht statthaft. Appl Goette Kurzwelly Kraemer Münke

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