4 StR 144/08

BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES Urteil 4 StR 144/08 vom 31. Juli 2008 in der Strafsache gegen 1. 2. 3. 4. wegen schweren Bandendiebstahls u.a. - 2 - Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 31. Juli 2008, an der teilgenommen haben: Vorsitzende Richterin am Bundesgerichtshof Dr. Tepperwien, Richter am Bundesgerichtshof Prof. Dr. Kuckein, Athing, Richterin am Bundesgerichtshof Solin-Stojanović, Richter am Bundesgerichtshof Dr. Ernemann als beisitzende Richter, Staatsanwalt als Vertreter der Bundesanwaltschaft, Rechtsanwalt für den Angeklagten W. , Rechtsanwalt für den Angeklagten S. , Rechtsanwalt für den Angeklagten Mat. W. B. , Rechtsanwalt für den Angeklagten Man. V. B. , als Verteidiger, Justizangestellte als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle, für Recht erkannt: - 3 - I. Auf die Revisionen der Staatsanwaltschaft wird das Urteil des Landgerichts Saarbrücken vom 25. Juni 2007 1. in den Schuldsprüchen dahin abgeändert, dass a) der Angeklagte W. des Wohnungseinbruchs- diebstahls, des Diebstahls in drei Fällen, des schweren Bandendiebstahls in neun Fällen, des Computerbetruges in zwei Fällen und des versuchten Computerbetruges, b) der Angeklagte S. des Wohnungsein- bruchsdiebstahls, des Diebstahls in drei Fällen und des schweren Bandendiebstahls in drei Fällen, c) der Angeklagte Mat. B. des schweren Bandendiebstahls in sieben Fällen, des Dieb- stahls in drei Fällen, der Sachbeschädigung, der Brandstiftung und der schweren Brandstif- tung in Tateinheit mit Wohnungseinbruchs- diebstahl, d) der Angeklagte Man. B. des schweren Bandendiebstahls in fünf Fällen, des Compu- terbetruges in zwei Fällen und des versuchten Computerbetruges schuldig sind, - 4 - 2. in den Aussprüchen über die gegen die Angeklag- ten W. und S. in den Fällen des schweren Bandendiebstahls (W. : Fälle III, VI, VII, VIII, IX, XIII, XIV, XV und XVII; S. : Fälle III, VI und VII) verhängten Einzelstrafen und die Gesamtfrei- heitsstrafen aufgehoben. II. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Ver- handlung und Entscheidung, auch über die Kosten der die Angeklagten W. und S. betreffenden Rechts- mittel der Staatsanwaltschaft, an eine allgemeine Straf- kammer des Landgerichts zurückverwiesen. III. Die Angeklagten Mat. B. und Man. B. tra- gen die Kosten der sie betreffenden Revisionen der Staatsanwaltschaft. IV. Die Revisionen der Angeklagten W. und Mat. B. gegen das vorbezeichnete Urteil werden verwor- fen. Jeder Beschwerdeführer hat die Kosten seines Rechtsmittels zu tragen. Von Rechts wegen Gründe: Das Landgericht hat die Angeklagten wie folgt verurteilt:1 - 5 - Den Angeklagten W. wegen Wohnungseinbruchsdiebstahls, wegen Diebstahls in drei Fällen, wegen Bandendiebstahls in neun Fällen, wegen Com- puterbetruges in zwei Fällen und wegen versuchten Computerbetruges zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und sechs Monaten, 2 den Angeklagten S. wegen Wohnungseinbruchsdiebstahls, wegen Diebstahls in drei Fällen und wegen Bandendiebstahls in drei Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr und neun Monaten, deren Vollstreckung zur Bewährung ausgesetzt wurde, 3 den Angeklagten Mat. B. wegen Bandendiebstahls in sieben Fällen, wegen Diebstahls in drei Fällen, wegen Brandstiftung, wegen schwerer Brand- stiftung in Tateinheit mit Wohnungseinbruchsdiebstahl und wegen Sachbeschä- digung zu einer Jugendstrafe von vier Jahren und neun Monaten und 4 den Angeklagten Man. B. wegen Bandendiebstahls in fünf Fällen, wegen Computerbetruges in zwei Fällen und wegen versuchten Computerbe- truges unter Einbeziehung des Urteils des Amtsgerichts Saarlouis vom 14. Februar 2007 zu einer Jugendstrafe von zwei Jahren, deren Vollstreckung zur Bewährung ausgesetzt wurde. 5 Im Übrigen hat es die Angeklagten W. und Mat. B. freige- sprochen. 6 Gegen dieses Urteil wenden sich die Angeklagten W. und Mat. B. mit ihren Revisionen, mit denen sie die Verletzung formellen und materiel- len Rechts rügen. Die Staatsanwaltschaft beanstandet mit ihren zu Ungunsten 7 - 6 - der Angeklagten eingelegten Revisionen, dass die Angeklagten in den Fällen der Verurteilung wegen Bandendiebstahls nicht wegen schweren Bandendieb- stahls gemäß § 244 a StGB verurteilt worden sind. Sie erstrebt hinsichtlich der Angeklagten Mat. und Man. B. jeweils eine entsprechende Schuld- spruchänderung unter Aufrechterhaltung der erkannten Jugendstrafen; bezüg- lich der Angeklagten W. und S. begehrt sie neben der Verschärfung der Schuldsprüche die Aufhebung der insoweit verhängten Einzelstrafen sowie der Gesamtstrafen. I. Revisionen der Staatsanwaltschaft8 Die Revisionen der Staatsanwaltschaft haben Erfolg. Zu Recht rügt die Beschwerdeführerin, dass das Landgericht die vier Angeklagten jeweils nur we- gen Bandendiebstahls und nicht wegen schweren Bandendiebstahls verurteilt hat. 9 1. Nach den Feststellungen fassten die Angeklagten W. und S. sowie die gesondert verfolgte L. im Juni 2005 den Entschluss, ihre de- solate finanzielle Situation künftig durch Einbruchsdiebstähle zu verbessern und sich so eine nicht nur vorübergehende Einnahmequelle zu verschaffen, wobei L. nur Gehilfendienste leistete. Im Juli 2005 schlossen sich ihnen die Angeklagten Mat. und Man. B. , die Brüder der gesondert verfolgten L. , an, denen es ebenfalls um die Erzielung dauerhafter Einnahmen ging. Im August 2005 kam schließlich noch die gesondert verfolgte P. hin- zu, die ihnen in Kenntnis der geplanten Straftaten Unterschlupf gewährte und sie bei den Tatausführungen unterstützte. In der Zeit vom 24. Juni 2005 bis zum 20. August 2005 begingen die Angeklagten in wechselnder Besetzung neben anderen Straftaten in neun Fällen (Fälle III, VI, VII, VIII, IX, XIII, XIV, XV und 10 - 7 - XVII der Urteilsgründe) Einbrüche in Schulen und Kindergärten, wobei jeweils zumindest zwei der Angeklagten am Tatort agierten. Das Landgericht hat in den genannten Fällen das Vorliegen eines Ban- dendiebstahls nach § 244 Abs. 1 Nr. 2 bejaht. Es hat auch festgestellt, dass die jeweils beteiligten Angeklagten in allen Fällen die Bandendiebstähle unter den in § 243 Abs. 1 Satz 2 StGB genannten Voraussetzungen begangen haben. Dennoch hat es die Angeklagten nicht wegen schweren Bandendiebstahls ver- urteilt. Zur Begründung hat es ausgeführt, dass zwar die Anwendbarkeit des § 244 a StGB auf Jugendbanden durch die höchstrichterliche Rechtsprechung anerkannt sei; hier scheide eine Anwendung aber deswegen aus, weil es sich um eine Bande handele, die in einem örtlich begrenzten Bereich tätig gewesen und lediglich in Schulen oder vergleichbaren Einrichtungen eingebrochen sei und die dort nur geringe Beute gemacht habe. Auf solche Banden sei § 244 a StGB nicht anzuwenden, weil die Vorschrift allein der Bekämpfung der Organi- sierten Kriminalität diene, wobei insbesondere die "ins Ausland reichenden Ver- bindungen reisender Verbrecherbanden getroffen werden" sollen. 11 2. Die Nichtanwendung des § 244 a StGB durch das Landgericht bean- standet die Beschwerdeführerin zu Recht. Die von der Jugendkammer vorge- nommene Auslegung der Vorschrift ist mit deren Wortlaut nicht vereinbar. Wie der Senat in seinem Beschluss vom 6. Juni 2000 - 4 StR 91/00 (= NStZ-RR 2000, 343, 344) bezüglich der Jugendbande ausgeführt hat, lassen auch weder die Entstehungsgeschichte der Vorschrift noch ihr Normzweck eine Intention des Gesetzgebers erkennen, nicht dem Bereich der Organisierten Kriminalität zuzurechnende Banden aus dem Anwendungsbereich des § 244 a StGB herauszunehmen. Der Gesetzgeber hat das Problem erkannt, dass die in erster Linie zur Bekämpfung der Organisierten Kriminalität gedachte Vorschrift auch 12 - 8 - auf andere Banden, etwa Jugend-Diebesbanden, anzuwenden sein wird. Er hat u.a. deshalb davon abgesehen, den - ohne erschwerte Umstände begange- nen - Bandendiebstahl allgemein als Verbrechenstatbestand umzugestalten (BTDrucks. 12/989 S. 25). Der Verbrechenstatbestand des schweren Banden- diebstahls sollte vielmehr an zusätzliche Kriterien geknüpft werden. Wenn aber diese erfüllt sind und der Bandendiebstahl etwa unter den in § 243 Abs. 1 Satz 2 StGB genannten Voraussetzungen begangen wird, findet § 244 a StGB auf alle Diebesbanden Anwendung (vgl. zur Jugendbande auch BGH, Urteil vom 22. März 2006 - 5 StR 38/06 = NStZ 2006, 574). Es kommt mithin nicht darauf an, ob es sich um eine Jugendbande, eine im örtlich begrenzten Bereich tätige oder auf bestimmte Objekte spezialisierte Bande handelt. 3. Der Senat ändert die Schuldsprüche dahingehend ab, dass die Ange- klagten jeweils nicht des Bandendiebstahls, sondern des schweren Banden- diebstahls, § 244 a StGB, schuldig sind. 13 Die Änderung der Schuldsprüche führt bezüglich der Angeklagten W. und S. zur Aufhebung der entsprechenden Einzelstrafen. Der Senat kann angesichts der höheren Mindeststrafe des § 244 a Abs. 1 StGB nicht aus- schließen, dass das Landgericht bei zutreffender rechtlicher Bewertung auf hö- here Einzelstrafen erkannt hätte. Das zieht die Aufhebung der gegen diese An- geklagten erkannten Gesamtstrafen nach sich. Einer Aufhebung der Feststel- lungen bedarf es nicht, da lediglich ein Wertungsfehler vorliegt. Die gegen die Angeklagten Mat. und Man. B. verhängten Jugendstrafen können be- stehen bleiben, da diese maßgeblich am unverändert bestehenden Erziehungs- bedarf ausgerichtet sind. 14 - 9 - Da sich das Verfahren nunmehr nur noch gegen Erwachsene richtet, verweist der Senat die Sache an eine allgemeine Strafkammer zurück (vgl. BGHSt 35, 267). 15 II. Revisionen der Angeklagten W. und Mat. B.16 Die Revisionen der Angeklagten W. und Mat. B. erweisen sich im Ergebnis als unbegründet, da die Nachprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfertigungen keinen Rechtsfehler zu ihrem Nachteil ergeben hat. 17 Zu dem vom Angeklagten W. geltend gemachten Verstoß gegen Art. 6 Abs. 1 MRK bemerkt der Senat: Zwar ist durch die um zwei Monate ver- zögerte Fertigstellung des Protokolls eine der Justiz anzulastende Verfahrens- verzögerung eingetreten. Einer über diese Feststellung hinausgehenden Kom- pensation durch den Senat bedarf es jedoch nicht, zumal das Landgericht der 18 - 10 - durch die lange Dauer der Untersuchungshaft entstandenen Belastung des An- geklagten bereits durch eine Reduzierung der Einzelstrafen um jeweils drei Mo- nate Rechnung getragen hat. Tepperwien Kuckein Athing Solin-Stojanović RiBGH Dr. Ernemann ist infolge Urlaubs gehindert zu unterschreiben Tepperwien