5 StR 181/19

ECLI:DE:BGH:2019:050619B5STR181.19.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 5 StR 181/19 vom 5. Juni 2019 in der Strafsache gegen 1. 2. wegen gefährlicher Körperverletzung u.a. - 2 - Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundes- anwalts und nach Anhörung der Beschwerdeführer am 5. Juni 2019 gemäß § 349 Abs. 4 StPO beschlossen: Auf die Revisionen der Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Berlin vom 12. Oktober 2018, soweit diese verurteilt wor- den sind, mit den Feststellungen aufgehoben. Im Umfang der Aufhebungen wird die Sache zu neuer Verhand- lung und Entscheidung, auch über die Kosten der Rechtsmittel, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen. Gründe: Das Landgericht hat die Angeklagten jeweils wegen gefährlicher Körper- verletzung zu einer Freiheitsstrafe von einem Jahr und sechs Monaten verurteilt und deren Vollstreckung zur Bewährung ausgesetzt. Wegen weiterer Vorwürfe hat es sie freigesprochen. Die Revisionen der Angeklagten haben mit der Sachrüge Erfolg. 1. Das Landgericht hat im Wesentlichen ausgeführt: a) Am Abend des 23. oder im Laufe des 24. März 2017 badeten die An- geklagten den vierjährigen, an einer Behinderung leidenden Sohn der Ange- klagten A. in der Duschwanne des Bads der gemeinsamen Wohnung. Ihnen war bekannt, dass namentlich die Gesäßregion des Kindes aufgrund von 1 2 3 - 3 - Erkrankungen der Haut besonders empfindlich gegen heißes Wasser war, „weshalb sie die im Folgenden durch heißes Wasser verursachten Verletzun- gen jedenfalls billigend in Kauf nahmen“. Einer der Angeklagten steckte den Stöpsel in den Abfluss der 18 cm ho- hen Duschwanne und ließ mindestens einige Zentimeter hoch heißes Wasser ein. Einer der Angeklagten ergriff das Kind mit den Armen gleichzeitig unter Armen und Kniekehlen, so dass das Gesäß nach unten durchhing und der Oberkörper an der rechten Seite in Hüfthöhe leicht eingeknickt war. Er tauchte es zuerst mit der rechten Gesäßhälfte und dem oberen rechten Oberschenkel in das mindestens 50 Grad heiße Wasser. „Obwohl das Kind sofort geschrien ha- ben muss“, wurde es mit Billigung des anderen Angeklagten weiter abgesenkt, so dass das ganze Gesäß, der obere Bereich der Oberschenkel und der Rü- cken bis unter die Schulterblätter mit dem Wasser in Kontakt kamen. Hierdurch wurden schwere Verbrühungen des Grades 2 und 3 verursacht. Am Nachmittag des 24. März 2017 brachte der Angeklagte S. das Kind wegen eines geschwollenen Handgelenks ins Krankenhaus. Die Verbrü- hungen offenbarte er nicht. Sie wurden erst bei der zur Vorbereitung der weite- ren Untersuchung vorgenommenen Entkleidung des Kindes entdeckt. Das Kind musste mehrere Wochen lang stationär behandelt werden. b) Das Landgericht vermochte nicht festzustellen, welcher der Angeklag- ten das Kind in das heiße Wasser setzte, wie lange sich das Kind darin befand und wie heiß genau das Wasser war. Zugunsten der Angeklagten hat es zu- grunde gelegt, dass die Temperatur des Wassers zuvor nicht geprüft worden war. Ferner konnte die Motivation der Angeklagten für ihr Handeln nicht geklärt werden. 4 5 6 - 4 - 2. Die Verurteilungen können schon deswegen keinen Bestand haben, weil sich den Urteilsgründen kein (mit-)täterschaftliches Handeln des womöglich untätig gebliebenen Angeklagten entnehmen lässt. a) Einen vorab gefassten gemeinsamen Tatentschluss hat das Landge- richt trotz der missverständlichen Wendung eingangs der Feststellungen eben- so wenig festgestellt wie die konkreten Tatbeiträge des jeweiligen Angeklagten. Nach den Feststellungen ist es möglich, dass einer der Angeklagten das Was- ser einließ und das Kind in die mit heißem Wasser gefüllte Duschwanne setzte, während der andere Angeklagte sich nur für etwaige Unterstützungshandlungen beim Baden bereithielt, ohne selbst tätig zu werden. Die (gefährliche) Körper- verletzung durch den handelnden Angeklagten sieht das Landgericht mangels vorheriger Überprüfung der Wassertemperatur dabei erst in dem Zeitpunkt als verwirklicht an, als diesem wegen des Schreiens des Kindes die zu hohe Tem- peratur des Wassers bewusst wurde und er oder sie das Kind trotzdem weiter in das Wasser absenkte. Allein der Umstand, dass der bzw. die womöglich pas- siv gebliebene Angeklagte das Vorgehen des anderen beobachtete, innerlich billigte und hiergegen nichts unternahm, lässt jedoch keinen rechtlich tragfähi- gen Rückschluss auf einen in diesem Zeitpunkt konkludent gefassten gemein- samen Tatentschluss und damit auf (sukzessive) Mittäterschaft zu (vgl. BGH, Beschluss vom 17. Februar 2016 – 5 StR 554/15, StV 2017, 443, 444 mwN). b) Eine grundsätzlich in Betracht kommende Strafbarkeit wegen gefährli- cher Körperverletzung durch Unterlassen (§ 224 Abs. 1 Nr. 1, § 13 Abs. 1 StGB) würde unter anderem voraussetzen, dass dem vielleicht „passiven“ An- geklagten überhaupt ein Einschreiten möglich gewesen wäre. Hierzu ist dem Urteil indessen nichts zu entnehmen. Eine Einschreitensmöglichkeit versteht sich auch nicht von selbst. Vielmehr hat die rechtsmedizinische Sachverständi- 7 8 9 - 5 - ge und ihr folgend die Strafkammer zwar ausgeführt, dass bei einer Wasser- temperatur von 54,5 Grad Celsius eine Einwirkungsdauer von zehn Sekunden erforderlich gewesen wäre, um schwere Verbrühungen der vorliegenden Art herbeizuführen, bei einer Einwirkungsdauer von 60 Grad Celsius hätte aber eine Sekunde ausgereicht (UA S. 42). Es ist daher auf der Grundlage der bishe- rigen Feststellungen nicht ausschließbar, dass die Tat so rasch erfolgt ist, dass der andere Angeklagte sie objektiv nicht hätte verhindern können. 3. Die Sache bedarf danach insgesamt neuer Verhandlung und Ent- scheidung. Dies gilt auch für die an sich rechtsfehlerfrei getroffenen Feststel- lungen zu weiteren, naheliegend durch die Angeklagten oder einen von ihnen verursachten Verletzungen des Kindes, die das Landgericht im Rahmen der Beweiswürdigung indiziell herangezogen hat. Denn die insoweit freigesproche- nen Angeklagten hatten keine Möglichkeit, diese mit der Revision anzugreifen. 4. Für die neue Verhandlung weist der Senat auf Folgendes hin: a) Eine nach dem Sachverhalt grundsätzlich denkbare „psychische“ Bei- hilfe durch den unter Umständen „passiven“ Angeklagten würde voraussetzen, dass dieser die Tat objektiv gefördert oder erleichtert hat und dies dem Gehilfen bewusst war; zum Beleg bedürfte es genauer Feststellungen, insbesondere zur objektiv fördernden Funktion der Handlung sowie zur entsprechenden Willens- richtung des Gehilfen (vgl. etwa BGH, Beschluss vom 24. März 2014 – 5 StR 2/14, BGHR StGB § 27 Abs. 1 Hilfeleisten 33 mwN). b) Das neu verhandelnde Tatgericht wird gegebenenfalls ferner zu prüfen haben, ob sich die Angeklagten deswegen einer – zumindest versuchten – Kör- perverletzung durch Unterlassen schuldig gemacht haben, weil sie nicht unver- züglich nach der Verletzung des Kindes für dessen ärztliche Behandlung ge- 10 11 12 13 - 6 - sorgt haben. Hierbei wird in den Blick zu nehmen sein, dass nach den bisheri- gen Feststellungen der Angeklagte S. dem Krankenhauspersonal die schwe- ren Verbrühungen des Kindes nicht offenbart hat. Mutzbauer Sander Schneider König Köhler