ECLI:DE:BGH:2021:120521BXIIZB427.20.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XII ZB 427/20 vom 12. Mai 2021 in der Betreuungssache Nachschlagewerk: ja BGHZ: nein BGHR: ja FamFG §§ 68 Abs. 3, 278 Abs. 1, 280 Abs. 1 und 2; BGB §§ 1896 Abs. 2 Satz 1, 1903 a) Das Beschwerdegericht darf nicht von der erneuten persönlichen Anhörung des Betroffenen im Beschwerdeverfahren absehen, wenn von dieser neue Erkenntnisse zu erwarten sind, was etwa dann der Fall ist, wenn das Be- schwerdegericht für seine Entscheidung eine neue Tatsachengrundlage wie ein neues Sachverständigengutachten heranzieht (im Anschluss an Senats- beschluss vom 18. November 2020 - XII ZB 179/20 - FamRZ 2021, 303). b) Der Sachverständige hat den Betroffenen gemäß § 280 Abs. 2 Satz 1 FamFG vor Erstattung des Gutachtens persönlich zu untersuchen oder zu befragen, wobei er vor der Untersuchung des Betroffenen bereits zum Sach- verständigen bestellt sein und ihm den Zweck der Untersuchung eröffnet ha- ben muss (im Anschluss an Senatsbeschluss vom 6. Februar 2019 - XII ZB 393/18 - FamRZ 2019, 724). c) Für die Anordnung eines Einwilligungsvorbehalts im Bereich der Vermögens- sorge muss eine konkrete Gefährdung des Vermögens des Betroffenen durch sein aktives Tun festgestellt werden, indem er etwa vermögenserhal- tende und -schützende Maßnahmen des Betreuers konterkariert oder andere vermögensschädigende Maßnahmen trifft (im Anschluss an Senatsbe- schluss vom 15. August 2018 - XII ZB 10/18 - FamRZ 2018, 1770). BGH, Beschluss vom 12. Mai 2021 - XII ZB 427/20 - LG Erfurt AG Erfurt - 2 - Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 12. Mai 2021 durch den Vorsitzenden Richter Dose und die Richter Schilling, Dr. Nedden-Boeger, Dr. Botur und Guhling beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Betroffenen wird der Beschluss der 3. Zivilkammer des Landgerichts Erfurt vom 31. August 2020 auf- gehoben. Die Sache wird zur erneuten Behandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens, an das Land- gericht zurückverwiesen. Wert: 5.000 € Gründe: I. Der Betroffene wendet sich gegen die Verlängerung seiner Betreuung. Er leidet nach den in der Instanz getroffenen Feststellungen an einer chro- nifizierten, therapieresistenten paranoiden Schizophrenie. Für ihn besteht seit 2009 eine Betreuung, die zuletzt die Aufgabenbereiche Vermögenssorge (mit Einwilligungsvorbehalt), Gesundheitsfürsorge, Aufenthaltsbestimmung ein- schließlich Unterbringung in einer geschlossenen Abteilung sowie Vertretung ge- genüber Behörden, Versicherungen, Renten- und Sozialleistungsträger umfasste 1 2 - 3 - und die mit Beschluss vom 6. Dezember 2018 auf Erbschaftsangelegenheiten erweitert wurde. Nachdem der Betroffene die Aufhebung seiner Betreuung angeregt hatte, hat das Amtsgericht mit dem angefochtenen Beschluss die Betreuung mit einer Überprüfungsfrist bis zum 29. Juni 2027 verlängert, nachdem es dem Betroffe- nen einen Verfahrenspfleger bestellt und von der Sachverständigen G. ein Kurz- gutachten eingeholt hatte. Das Landgericht, das ein weiteres Gutachten der Sachverständigen G. eingeholt hat, hat die - im Tenor fehlerhaft als „sofortige“ bezeichnete - Beschwerde des Betroffenen ohne erneute Anhörung zurückge- wiesen. Hiergegen wendet sich dieser mit seiner Rechtsbeschwerde. II. Die Rechtsbeschwerde ist begründet. Sie führt zur Aufhebung der ange- fochtenen Entscheidung und zur Zurückverweisung der Sache an das Landge- richt. 1. Das Landgericht hat seine Entscheidung wie folgt begründet: Die Voraussetzungen für eine Betreuungsverlängerung und die Verlängerung des Einwilligungsvorbehalts lägen vor. Der Betroffene sei auch weiterhin aufgrund einer psychischen Krankheit oder einer körperlichen, geistigen oder seelischen Behinderung nicht in der Lage, seine Angelegenheiten ganz oder teilweise zu besorgen. Einen freien Willen könne er nicht bilden. Dies ergebe sich aus dem weiteren Gutachten der Sachverständigen G. vom 24. Juli 2020. Die Begutach- tung der Sachverständigen beruhe auf eigener Untersuchung des seit Februar bei der Sachverständigen in Behandlung befindlichen Betroffenen. Die Sachver- ständige führe aus, dass die Wahrnehmung des Betroffenen stark verzerrt sei, 3 4 5 - 4 - passive Wahngedanken bestünden „sowie Wahnideen und das alles völlig un- systematisch“. Die Sachverständige befürworte die Betreuung unter anderem für den vom Amtsgericht beschlossenen Aufgabenkreis nebst Einwilligungsvorbe- halt. Die psychische Erkrankung des Betroffenen mache es zudem erforderlich, einen Einwilligungsvorbehalt anzuordnen bzw. zu verlängern. Das sei nötig zur Abwendung einer erheblichen Gefahr für das Vermögen des Betroffenen. Er sei nach dem Ergebnis der Begutachtung nicht in der Lage, seine Angelegenheiten zu regeln, woraus sich „zwanglos“ ergebe, dass er sein Vermögen gefährde, wenn kein Einwilligungsvorbehalt bestehe. Von der erneuten Anhörung habe das Beschwerdegericht abgesehen, da neue Erkenntnisse davon nicht zu erwarten gewesen seien. 2. Das hält weder den von der Rechtsbeschwerde erhobenen Verfahrens- rügen noch einer materiell-rechtlichen Überprüfung stand. a) Die Entscheidung des Landgerichts beruht auf Verfahrensfehlern. aa) Rechtsfehlerhaft hat das Landgericht den Betroffenen nicht erneut an- gehört, obwohl es ein weiteres Sachverständigengutachten eingeholt hat. Nach ständiger Rechtsprechung des Senats darf das Beschwerdegericht gemäß § 68 Abs. 3 Satz 2 FamFG nicht von der nach §§ 68 Abs. 3 Satz 1, 278 Abs. 1 FamFG erforderlichen erneuten Anhörung im Beschwerdeverfahren ab- sehen, wenn von dieser neue Erkenntnisse zu erwarten sind. Das ist der Fall, wenn das Beschwerdegericht für seine Entscheidung eine neue Tatsachen- grundlage - etwa wie hier ein neues Sachverständigengutachten - heranzieht, die nach der amtsgerichtlichen Entscheidung datiert (Senatsbeschluss vom 18. No- vember 2020 - XII ZB 179/20 - FamRZ 2021, 303 Rn. 9 mwN). 6 7 8 9 10 11 - 5 - Gemessen hieran hätte das Landgericht den Betroffenen erneut persön- lich anhören müssen. Auch wenn das vom Landgericht eingeholte Gutachten mit dem zunächst vom Amtsgericht eingeholten „Kurzgutachten“ nahezu identisch ist, wurde das neue Gutachten um eine wesentliche Aussage, nämlich die Erfor- derlichkeit des Einwilligungsvorbehalts, ergänzt. bb) Ebenso rügt die Rechtsbeschwerde zu Recht, dass das Sachverstän- digengutachten verfahrensfehlerhaft erstellt worden ist. (1) § 280 Abs. 1 Satz 1 FamFG sieht für das Betreuungsverfahren eine förmliche Beweisaufnahme vor. Danach hat der Sachverständige den Betroffe- nen gemäß § 280 Abs. 2 Satz 1 FamFG vor Erstattung des Gutachtens persön- lich zu untersuchen oder zu befragen. Bereits vor der Untersuchung des Betroffe- nen muss er zum Sachverständigen bestellt sein und dem Betroffenen den Zweck der Untersuchung eröffnet haben, damit dieser sein Recht, an der Beweis- aufnahme teilzunehmen, sinnvoll ausüben kann (Senatsbeschluss vom 6. Feb- ruar 2019 - XII ZB 393/18 - FamRZ 2019, 724 Rn. 15 mwN). Das schließt zwar nicht aus, dass auch der behandelnde Arzt zum Sach- verständigen bestellt werden kann. Jedoch muss der Arzt dem Betroffenen in einem solchen Fall deutlich zu erkennen geben, dass er von seiner Bestellung zum Sachverständigen an (auch) als Gutachter tätig sein wird. In dieser Funktion muss er den Betroffenen untersuchen und darf sich für sein Gutachten nicht darauf beschränken, die aus der vorherigen Behandlung gewonnenen Erkennt- nisse zu verwerten (Senatsbeschluss vom 6. Februar 2019 - XII ZB 393/18 - FamRZ 2019, 724 Rn. 16 mwN). (2) Weder den Gerichtsakten noch den Gutachten oder den sonst getroffe- nen Feststellungen lässt sich entnehmen, dass die Sachverständige diesen An- forderungen Rechnung getragen hat. 12 13 14 15 16 - 6 - Aus dem vom Amtsgericht eingeholten Gutachten vom 3. April 2020 geht lediglich hervor, dass der Betroffene die Gutachterin in ihrer Sprechstunde auf- gesucht habe und er ihr als eigener Patient bekannt sei. Der Betroffene befände sich seit Februar 2019 in ihrer psychiatrischen Behandlung. Zwar könnte man daraus herleiten, dass sie ihn - wie vom Landgericht ausgeführt - untersucht hat. Indes ist weder ersichtlich noch festgestellt, dass die Gutachterin entsprechend den vorstehenden Grundsätzen der Senatsrechtsprechung den Betroffenen da- rauf hingewiesen hat, dass sie von nun an als Gutachterin tätig werde. Eine ent- sprechende Information hat der Betroffenen auch nicht im Wege eines förmlichen Beweisbeschlusses des Amtsgerichts erhalten. Das Landgericht hat den Betroffenen zwar durch Bekanntgabe des förmli- chen Beweisbeschlusses unterrichtet. Aus dem ergänzenden Gutachten ergibt sich aber nicht, dass es auf einer aktuellen Untersuchung des Betroffenen als gerichtliche Sachverständige beruht, die über die aus der vorherigen Behandlung gewonnenen Erkenntnisse hinausging. b) Die angefochtene Entscheidung hält auch den materiellen Anforderun- gen des § 1896 Abs. 2 Satz 1 BGB und des § 1903 BGB nicht stand. aa) Es fehlt bereits an den erforderlichen Feststellungen zur Notwendigkeit der einzelnen Aufgabenbereiche. (1) Nach § 1896 Abs. 2 Satz 1 BGB darf ein Betreuer nur bestellt werden, soweit die Betreuung erforderlich ist. Dieser Grundsatz verlangt für die Bestellung eines Betreuers die konkrete tatrichterliche Feststellung, dass sie - auch unter Beachtung der Verhältnismäßigkeit - notwendig ist, weil der Betroffene auf ent- sprechende Hilfen angewiesen ist und weniger einschneidende Maßnahmen nicht in Betracht kommen. Die Erforderlichkeit einer Betreuung darf sich dabei 17 18 19 20 21 - 7 - nicht allein aus der subjektiven Unfähigkeit des Betroffenen ergeben, seine An- gelegenheiten selbst regeln zu können (Betreuungsbedürftigkeit). Hinzutreten muss ein konkreter Bedarf für die Bestellung eines Betreuers. Ob und für welche Aufgabenbereiche ein objektiver Betreuungsbedarf besteht, ist aufgrund der kon- kreten, gegenwärtigen Lebenssituation des Betroffenen zu beurteilen. Dabei ge- nügt es allerdings, wenn ein Handlungsbedarf in dem betreffenden Aufgaben- kreis jederzeit auftreten kann (Senatsbeschluss vom 10. Juni 2020 - XII ZB 25/20 - FamRZ 2020, 1588 Rn. 9 mwN). (2) Diesen Anforderungen ist das Landgericht mit seiner Entscheidung nicht gerecht geworden. Weder der Beschluss des Landgerichts noch der - von ihm in Bezug genommene - Beschluss des Amtsgerichts enthalten hierzu eigene Feststellungen. Dies betrifft nicht zuletzt auch die Erbschaftsangelegenheiten. Der ent- sprechende Beschluss des Amtsgerichts datiert vom 6. Dezember 2018. Dabei ging es lediglich um die Ausschlagung eines überschuldeten Nachlasses. Es spricht schon angesichts der Ausschlagungsfrist von sechs Wochen (§ 1944 Abs. 1 BGB) vieles dafür, dass die Angelegenheit bereits erledigt ist. In diesem Fall wäre die Betreuung für diesen Aufgabenbereich nicht mehr erforderlich. bb) Schließlich ist die Erforderlichkeit des Einwilligungsvorbehalts weder vom Landgericht noch in der von ihm in Bezug genommenen Entscheidung des Amtsgerichts hinreichend begründet worden. Nach § 1903 Abs. 1 BGB ordnet das Betreuungsgericht an, dass der Be- treute zu einer Willenserklärung, die den Aufgabenkreis des Betreuers betrifft, dessen Einwilligung bedarf, soweit dies zur Abwendung einer erheblichen Gefahr für die Person oder das Vermögen des Betreuten erforderlich ist (Einwilligungs- 22 23 24 25 - 8 - vorbehalt). Der Einwilligungsvorbehalt schützt den Betroffenen vor Vermögens- gefährdungen durch eigenes, aktives Tun. Für die Anordnung eines Einwilli- gungsvorbehalts im Bereich der Vermögenssorge muss daher eine konkrete Ge- fährdung des Vermögens des Betroffenen durch sein aktives Tun festgestellt wer- den, indem er etwa vermögenserhaltende und -schützende Maßnahmen des Be- treuers konterkariert oder andere vermögensschädigende Maßnahmen trifft (Se- natsbeschluss vom 15. August 2018 - XII ZB 10/18 - FamRZ 2018, 1770 Rn. 25 mwN). Auch solche Feststellungen hat das Landgericht nicht im Ansatz getroffen. 3. Weil die Sache noch nicht zur Endentscheidung reif ist, ist sie unter Aufhebung des angefochtenen Beschlusses zur anderweitigen Behandlung und Entscheidung an das Landgericht zurückzuverweisen, § 74 Abs. 5 und 6 Satz 2 FamFG. Dose Schilling Nedden-Boeger Botur Guhling Vorinstanzen: AG Erfurt, Entscheidung vom 29.06.2020 - 7 XVII 473/09 - LG Erfurt, Entscheidung vom 31.08.2020 - 3 T 235/20 - 26

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