4 StR 357/21

ECLI:DE:BGH:2022:010322B4STR357.21.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 4 StR 357/21 vom 1. März 2022 in der Strafsache gegen wegen Betruges - 2 - Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesan- walts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 1. März 2022 gemäß § 349 Abs. 2 und 4, § 354 Abs. 1 analog StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Hagen vom 4. Mai 2021 im Einziehungsausspruch da- hin geändert, dass die Einziehung des Wertes von Taterträ- gen in Höhe von 23.485,96 € gegen den Angeklagten als Ge- samtschuldner angeordnet wird. 2. Die weiter gehende Revision wird verworfen. 3. Von der Auferlegung von Kosten und Auslagen im Revisions- verfahren wird abgesehen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Betruges in elf Fällen zu ei- ner Einheitsjugendstrafe von vier Jahren und sechs Monaten verurteilt und Tat- erträge im Wert von 24.585,96 € eingezogen. Hiergegen wendet sich der Ange- klagte mit seiner auf die Rüge der Verletzung materiellen Rechts gestützten Re- vision. Das Rechtsmittel hat den aus der Beschlussformel ersichtlichen Teilerfolg; im Übrigen ist es unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO. 1. Die Überprüfung des Schuldspruchs und des Strafausspruchs hat kei- nen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben. 1 2 - 3 - 2. Der Einziehungsausspruch hält der rechtlichen Nachprüfung hingegen nicht in vollem Umfang stand. a) Nach den Feststellungen täuschte ein sich als Polizeibeamter ausge- bender Mittäter des Angeklagten die betagten Geschädigten telefonisch darüber, dass Vermögensstraftaten zu ihrem Nachteil bevorstünden und ihre Girokarten aus Sicherheitsgründen gesperrt werden sollten. Irrtumsbedingt händigten die Geschädigten daher ihre Girokarten dem Angeklagten oder einem weiteren Mit- täter als vermeintliche Polizeibeamte aus und gaben überdies die zugehörige Geheimzahl (PIN) preis. In den Fällen, in denen der Angeklagte die Girokarten nicht selbst abholte, erhielt er sie später. In allen Fällen hob er – nach Maßgabe des gemeinsamen Tatplans – mithilfe der ihm überlassenen Bankkarten und der ihm bekannten PIN an Geldautomaten Bargeld von den Girokonten der Geschä- digten ab. Teilweise erwarb er absprachegemäß in Ladengeschäften auch Waren, für deren Bezahlung er die Karten ebenso einsetzte. Der Wert der von den Mittätern insgesamt erlangten Tatbeute betrug 24.585,96 €. Der Angeklagte erhielt jeweils einen nicht mehr gegenständlich vorhandenen Teil des abgehobe- nen Bargelds oder der Waren. b) Das Landgericht hat die Voraussetzungen der Einziehung des Wertes von Taterträgen nach § 73 Abs. 1, § 73c Satz 1 StGB grundsätzlich rechtsfehler- frei bejaht. Ein Vermögenswert ist nach § 73 Abs. 1 StGB „durch die Tat“ erlangt, wenn er dem Beteiligten in irgendeiner Phase des Tatablaufs aus der Verwirkli- chung des Tatbestands so zugeflossen ist, dass er hierüber tatsächliche Verfü- gungsgewalt ausüben kann, und ihm so aus der Tat unmittelbar messbar zu- gutegekommen ist (st. Rspr.; BGH, Beschlüsse vom 10. August 2021 – 1 StR 399/20 Rn. 36; vom 15. Januar 2020 – 1 StR 529/19 Rn. 11 und vom 17. Januar 2019 – 4 StR 486/18 Rn. 9). 3 4 5 - 4 - Dies ist hier der Fall. Die – unter Beschränkung gemäß § 154a Abs. 2 StPO ausgeurteilten – Betrugstaten waren vollendet, als sich die Mittäter die Gi- rokarten und die Kenntnis der Geheimzahlen täuschungsbedingt verschafft hat- ten. Der Besitz einer Bankkarte und der zugehörigen Geheimzahl ermöglichte es den Tätern, jederzeit Abhebungen vorzunehmen, so dass bereits ein Gefähr- dungsschaden eintrat (st. Rspr.; vgl. BGH, Beschlüsse vom 11. August 2021 – 3 StR 63/21 Rn. 30; vom 9. August 2016 – 3 StR 109/16 Rn. 8 f.; vom 16. Juli 2015 – 2 StR 16/15 Rn. 13; vom 16. Juli 2015 – 2 StR 15/15 Rn. 12 und vom 15. Januar 2013 – 2 StR 553/12 Rn. 2). Die späteren Transaktionen des Ange- klagten mithilfe der Girokarten und Geheimzahlen führten zu einer Vertiefung und Verfestigung des Betrugsschadens; diese Ausführungshandlungen waren im ma- teriell-rechtlichen Sinne Teil der Betrugstaten (vgl. BGH, Beschluss vom 11. Au- gust 2021 – 3 StR 63/21 Rn. 35 f.). Denn ein Betrug ist erst beendet, wenn der Vermögensvorteil beim Täter endgültig eingetreten ist (vgl. BGH, Beschluss vom 16. April 2014 – 2 StR 435/13 Rn. 5). Maßgeblich ist hierbei die Erlangung des (letzten) vom Tatplan umfassten Vermögensvorteils (vgl. BGH, Beschluss vom 25. November 2021 – 4 StR 103/21 Rn. 6 mwN). Das von ihm abgehobene Bar- geld und die erworbenen Waren erlangte der Angeklagte daher im Sinne von § 73 Abs. 1 StGB noch „durch“ die Betrugstaten. c) Die Strafkammer hat jedoch rechtsfehlerhaft übersehen, dass der An- geklagte über einen weiteren Bargeldbetrag in Höhe von 1.100 € keine Verfü- gungsgewalt erhielt. Diese Summe händigte die Geschädigte im Fall II.10 der Urteilsgründe einem Mittäter des Angeklagten aus, der ihre Bankkarte abholte. Dass dem Angeklagten auch dieser Betrag im Sinne einer zumindest vorüberge- henden Mitverfügungsgewalt (vgl. BGH, Urteil vom 17. Juli 2019 – 5 StR 130/19 Rn. 8) zugute gekommen wäre, ist den Urteilsgründen nicht zu entnehmen. Der- artige Feststellungen sind auch nicht mehr zu erwarten. Der Senat setzt daher 6 7 - 5 - die Einziehungsanordnung in analoger Anwendung von § 354 Abs. 1 StPO ent- sprechend herab. Zudem verschaffte der Angeklagte nach den Urteilsgründen weiteren Tat- beteiligten zumindest Mitverfügungsgewalt an der von ihm vereinnahmten Tat- beute. Daher ist seine gesamtschuldnerische Haftung in die Entscheidungsfor- mel aufzunehmen, ohne dass es der individuellen Benennung anderer Gesamt- schuldner bedürfte (vgl. BGH, Beschluss vom 12. Januar 2021 – 3 StR 428/20 Rn. 2 mwN). Dies holt der Senat entsprechend § 354 Abs. 1 StPO nach. Quentin RiBGH Bender ist wegen Urlaubs an der Unterschriftsleistung ge- hindert. Quentin Bartel Rommel Scheuß Vorinstanz: Landgericht Hagen, 04.05.2021 ‒ 51 KLs - 600 Js 662/20 - 2/21 8