1 StR 126/23

ECLI:DE:BGH:2023:130623B1STR126.23.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 1 StR 126/23 vom 13. Juni 2023 in der Strafsache gegen wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt u.a. - 2 - Der 1. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Beschwerde- führers und des Generalbundesanwalts – zu Ziffer 2. auf dessen Hilfsantrag – am 13. Juni 2023 gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landge- richts Leipzig vom 7. September 2022 im Ausspruch über die Einziehung mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben. 2. Die weitergehende Revision des Angeklagten wird als unbegrün- det verworfen. 3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Wirtschaftsstrafkammer des Landgerichts zurück- verwiesen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Steuerhinterziehung in sechs Fällen und wegen Vorenthaltens und Veruntreuens von Arbeitsentgelt in 30 Fällen zu der Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und acht Monaten verur- teilt und die Einziehung des Wertes von Taterträgen in Höhe von 1.505.374 € angeordnet. 1 - 3 - Die auf die Rüge der Verletzung materiellen Rechts gestützte – und ent- gegen der Auffassung des Generalbundesanwalts zulässige – Revision des An- geklagten hat den aus der Beschlussformel ersichtlichen Erfolg. Sie ist im Übri- gen unbegründet (§ 349 Abs. 2 StPO). I. Nach den Feststellungen des Landgerichts beschäftigte der Angeklagte als Einzelunternehmer eine Vielzahl nicht näher individualisierter Arbeitnehmer als Eisenflechter im (Trocken-)Baubereich, denen er ihren Lohn vollständig „schwarz“ auszahlte und für die er keine Sozialabgaben und Lohnsteuer abführte. Um die geleisteten, im Einzelnen nicht feststellbaren Schwarzlohnzahlungen an die Arbeitnehmer zu verschleiern, kaufte er von drei – nur formal verschiedenen – „Servicegesellschaften“ an seine Einzelfirma gerichtete Rechnungen für Subun- ternehmertätigkeiten an, denen tatsächlich keine Leistungen zu Grunde lagen. Die Rechnungen wurden jeweils zeitnahe nach Eingang per Überweisung oder in bar beglichen; nach Abzug einer Provision wurden die Beträge durch die „Ser- vicegesellschaften“ in bar an den Angeklagten zurückgezahlt. Hierdurch wurde in den verfahrensgegenständlichen Monaten Juli 2015 bis Dezember 2017 Lohn- steuer (Lohnsteuersatz von 14 %) und Solidaritätszuschlag (5,5 %) – nach den insoweit widersprüchlichen Feststellungen des Landgerichts – um insgesamt 293.549,19 € (UA S. 9) oder 293.165,82 € (UA S. 116) verkürzt; den Sozialversi- cherungsträgern wurden in diesem Zeitraum Arbeitgeber- und Arbeitnehmerbei- träge zur Sozialversicherung in Höhe von insgesamt 1.211.825,29 € vorenthal- ten. Dem Angeklagten, der sich seiner steuerlichen und sozialversicherungs- rechtlichen Verpflichtungen bewusst war und diese hätte erfüllen können, kam es darauf gerade an. 2 3 - 4 - II. 1. Der Schuldspruch hält sachlich-rechtlicher Überprüfung stand. Insbe- sondere erweist sich die Beweiswürdigung des Landgerichts eingedenk des ein- geschränkten revisionsrechtlichen Prüfungsmaßstabs (vgl. BGH, Urteile vom 22. März 2012 – 4 StR 558/11, BGHSt 57, 183, 186 und vom 13. Juli 2016 – 1 StR 128/16 Rn. 21; Beschluss vom 26. Juli 2022 – 1 StR 11/22 Rn. 5) als rechtsfehlerfrei. Das Landgericht hat sich mit allen in Frage kommenden Umstän- den beschäftigt und ist aufgrund einer umfassenden Würdigung der Beweiser- gebnisse zu einem nachvollziehbaren Ergebnis gelangt. 2. Auch der Strafausspruch weist keinen den Angeklagten beschwerenden Rechtsfehler auf. a) In den Fällen 1 bis 30 der Urteilsgründe (Vorenthalten und Veruntreuen von Arbeitsentgelt) hat das Landgericht die Höhe des strafrechtlich relevanten Beitragsschadens zwar nicht rechtsfehlerfrei bestimmt, denn es hat in die Bei- tragsanteile zur gesetzlichen Pflegeversicherung gemäß § 55 Abs. 1, § 58 Abs. 1 SGB XI den Beitragszuschlag für Kinderlose (§ 55 Abs. 3 SGB XI) eingerechnet. Darauf beruht das Urteil aber nicht (§ 337 Abs. 1 StPO). aa) Der Schuldumfang bei Straftaten der Beitragsvorenthaltung gemäß § 266a Abs. 1 und 2 StGB im Rahmen von illegalen, aber versicherungspflichti- gen Beschäftigungsverhältnissen bestimmt sich nach dem nach sozialversiche- rungsrechtlichen Maßstäben zu ermittelnden Bruttoentgelt und der hieran an- knüpfenden Berechnung der Sozialversicherungsbeiträge (§ 28d SGB IV). Vor- enthalten im Sinne des § 266a StGB sind die nach den sozialversicherungsrecht- lichen Vorschriften tatsächlich geschuldeten Beiträge (st. Rspr.; etwa BGH, Urteil vom 2. Dezember 2008 – 1 StR 416/08, BGHSt 53, 71 Rn. 14). Dem Tatgericht 4 5 6 7 - 5 - obliegt es deshalb, die geschuldeten Beiträge für die Fälligkeitszeitpunkte geson- dert nach Anzahl, Beschäftigungszeiten, Löhnen der Arbeitnehmer und der Höhe des Beitragssatzes der örtlich zuständigen Krankenkasse festzustellen (vgl. BGH, Urteil vom 19. Dezember 2018 – 1 StR 444/18 Rn. 21; Beschluss vom 5. Juli 2018 – 1 StR 111/18 Rn. 12, jew. mwN), weil die Höhe der geschuldeten Beiträge auf der Grundlage des Arbeitsentgelts nach den Beitragssätzen der je- weiligen Krankenkassen sowie den gesetzlich geregelten Beitragssätzen der Renten-, Arbeitslosen- und Pflegeversicherung zu berechnen ist (vgl. BGH, Urteil vom 11. August 2010 – 1 StR 199/10 Rn. 13; Beschluss vom 11. Januar 2022 – 2 StR 460/20 Rn. 7). Liegen keine tragfähigen Erkenntnisse über die tatsächlich gezahlten Löhne und Gehälter sowie die schwarz beschäftigten Arbeitnehmer vor, steht aber nach der Überzeugung des Tatrichters ein strafbares Verhalten des Ange- klagten fest, kann – wie auch sonst bei Vermögensdelikten – die Bestimmung des Schuldumfangs im Wege der Schätzung erfolgen. Die Grundsätze, die die Rechtsprechung bei Taten nach § 370 AO für die Darlegung der Berechnungs- grundlagen der verkürzten Steuern entwickelt hat, gelten insoweit entsprechend (st. Rspr.; vgl. BGH, Urteil vom 25. Oktober 2017 – 1 StR 339/16 Rn. 46; Be- schluss vom 20. April 2016 – 1 StR 1/16 Rn. 6, jew. mwN). Danach steht die Schätzung insbesondere unter dem Gebot, dass sich unüberwindbare Zweifel zu Gunsten des Angeklagten auswirken müssen (vgl. BGH, Beschluss vom 16. September 2020 – 1 StR 140/20 Rn. 4; Grötsch in: Joecks/Jäger/Randt, SteuerstrafR, 9. Aufl., § 370 Rn. 105). Erforderlichenfalls hat der Tatrichter einen als erwiesen angesehenen Mindestschuldumfang festzustellen (vgl. BGH, Be- schlüsse vom 10. November 2009 – 1 StR 283/09 Rn. 15 und vom 16. Septem- ber 2020 – 1 StR 140/20 Rn. 4; Jäger in: Klein, AO, 16. Aufl., § 370 Rn. 96 mwN). Im Rahmen der Gesamtwürdigung des Schätzergebnisses ist der Zweifelssatz zu beachten (vgl. BGH, Urteil vom 6. Dezember 1994 – 5 StR 305/94, BGHSt 40, 8 - 6 - 374, 377; Beschluss vom 10. November 2009 – 1 StR 283/09 Rn. 13 mwN; Fischer, StGB, 70. Aufl., § 266a Rn. 9d). bb) Gemessen hieran bestehen gegen die vom Landgericht vorgenom- mene Schätzung dem Grunde nach keine Bedenken. (1) Da der Angeklagte über die Beschäftigung der bei den Einzugsstellen nicht angemeldeten Arbeitnehmer keine Aufzeichnungen führte, durfte das Land- gericht die Höhe der als Nettolöhne (§ 14 Abs. 2 Satz 2 SGB IV) gezahlten „Schwarzlöhne“ in zulässiger Weise mit 90 % der festgestellten Scheinrech- nungssummen veranschlagen. Die Annahme des Landgerichts, es habe sich bei den vorgenommenen Eisenflecht- und Trockenbauarbeiten fast ausschließlich um Lohnarbeiten gehandelt und das erforderliche Material sei von den Auftrag- gebern zur Verfügung gestellt worden, ist beweiswürdigend tragfähig unterlegt. Die Hochrechnung auf das Bruttoarbeitsentgelt konnte nach der Rechtsprechung des Senats aufgrund des Vorliegens vollumfänglich illegaler Beschäftigungsver- hältnisse anhand des Eingangssteuersatzes der Lohnsteuerklasse VI (§ 39 c EStG) erfolgen (vgl. BGH, Beschlüsse vom 8. Februar 2011 – 1 StR 651/10, BGHSt 56, 153 Rn. 16 ff.; vom 8. August 2012 – 1 StR 296/12 und vom 24. Sep- tember 2019 – 1 StR 346/18 Rn. 37). Die vom Landgericht exemplarisch vorge- nommene Hochrechnung der Netto- auf Bruttolöhne unter Angabe der jeweiligen Beitragssätze genügt auch noch den Darlegungsanforderungen (vgl. dazu BGH, Beschlüsse vom 25. Oktober 2017 – 1 StR 310/16 Rn. 16 und vom 20. April 2023 – 1 StR 101/23 Rn. 5, jew. mwN), wenngleich sich grundsätzlich aus Gründen besserer Nachvollziehbarkeit eine tabellarische Auflistung der geschuldeten Bei- träge – für die jeweiligen Fälligkeitszeitpunkte gesondert – nach den Beitragssät- zen der jeweiligen Krankenkassen sowie den gesetzlich geregelten Beitragssät- zen der Renten-, Arbeitslosen- und Pflegeversicherung empfiehlt. 9 10 - 7 - (2) Die Berechnung erweist sich indes als rechtsfehlerhaft, soweit das Landgericht die Beitragsanteile zur gesetzlichen Pflegeversicherung gemäß § 55 Abs. 1, § 58 Abs. 1 SGB XI in der jeweils geltenden Fassung für alle Arbeitneh- mer unter Hinzurechnung des Beitragszuschlags für Kinderlose (§ 55 Abs. 3 SGB XI) ermittelt hat. Anhaltspunkte für die zugrundeliegende Annahme, sämtli- che der namentlich nicht bekannten Arbeitnehmer seien kinderlos und hätten be- reits das 23. Lebensjahr vollendet, sind nicht ersichtlich. In Anwendung des Zweifelsgrundsatzes wäre geboten gewesen, von den für den Angeklagten günstigsten Umständen auszugehen. Personenbezogene Beitragszuschläge ha- ben bei unbekannten Arbeitnehmern deshalb – wie vom Landgericht bezüglich der Kirchensteuer zutreffend bewertet – stets außer Ansatz zu bleiben. Der Senat schließt allerdings aus, dass das Urteil auf diesem Rechtsfehler beruht (§ 337 Abs. 1 StPO). Die aus der Hinzurechnung des Beitragszuschlags für Kinderlose folgende Erhöhung sowohl des Beitragsschadens als auch des Hochrechnungs- faktors lässt in Anbetracht des nur geringfügigen Wertes (0,25 % im Tatzeitraum), der allein den Arbeitnehmerbeitrag betrifft, den zu bestimmenden Schuldumfang unberührt (vgl. BGH, Beschluss vom 24. Januar 2023 – 1 StR 201/22). b) Auch die Strafzumessung in den Fällen 31 bis 36 der Urteilsgründe (Lohnsteuerhinterziehung) ist nicht durchgreifend rechtsfehlerhaft. aa) Soweit das Landgericht hinsichtlich der durch unrichtige (§ 370 Abs. 1 Nr. 1 AO) oder fehlende (§ 370 Abs. 1 Nr. 2 AO) Abgabe von Lohnsteueranmel- dungen begangenen Steuerhinterziehungen von lediglich einer Tat in den Veran- lagungsjahren 2015 und 2016 und vier Taten im Veranlagungsjahr 2017 ausge- gangen ist, hält dies rechtlicher Nachprüfung nicht stand. Gemäß § 41a Abs. 2 Satz 1 EStG ist der Lohnsteuer-Anmeldezeitraum grundsätzlich der Kalendermo- nat. Wenn die abzuführende Lohnsteuer für das vorangegangene Kalenderjahr 11 12 13 - 8 - mehr als 1.080 €, aber nicht mehr als 4.000 € betragen hat, ist das Kalendervier- teljahr der Lohnsteuer-Anmeldungszeitraum (§ 41a Abs. 2 Satz 2 1. HS EStG aF [5.000 € gemäß § 41a Abs. 2 Satz 2 1. HS mWv 1.1.2017]). Lediglich dann, wenn die abzuführende Lohnsteuer für das vergangene Kalenderjahr nicht mehr als 1.080 € betragen hat, ist der Lohnsteueranmeldungszeitraum das Kalenderjahr (§ 41a Abs. 2 Satz 2 2. HS EStG aF). Da diese Grenzen im Tatzeitraum jeweils überschritten wurden, hätte der Angeklagte durchgehend monatliche Lohnsteu- eranmeldungen abgeben müssen. Die Nichtabgabe jeder einzelnen dieser Lohn- steueranmeldungen stellt eine eigenständige Steuerhinterziehung des Angeklag- ten durch Unterlassen dar (§ 370 Abs. 1 Nr. 2 AO). Das Landgericht hätte des- halb die Besteuerungsgrundlagen für die jeweiligen monatlichen Anmeldezeit- räume ermitteln und die verkürzte Lohnsteuer errechnen müssen (vgl. BGH, Be- schluss vom 21. April 2016 – 1 StR 122/16, BGHR AO § 370 Abs. 1 Konkur- renz 24 mwN). Der Senat schließt jedoch aus, dass sich die rechtsfehlerhafte Zusammen- fassung der 30 Einzeltaten zu sechs Taten zum Nachteil des Angeklagten aus- gewirkt hat. Denn die unzutreffende Beurteilung des Konkurrenzverhältnisses be- einflusst den materiellen Unrechts- und Schuldgehalt der Taten insgesamt nicht (vgl. BVerfG, Beschluss vom 1. März 2004 – 2 BvR 2251/03, BVerfGK 3, 20; BGH, Beschluss vom 21. April 2016 – 1 StR 122/16, aaO mwN). Insbesondere hat das Landgericht für keine der Steuerhinterziehungen wegen Verkürzung von Steuern in großem Ausmaß gemäß § 370 Abs. 3 Satz 2 Nr. 1 AO die Strafe dem Strafrahmen des § 370 Abs. 3 AO für besonders schwere Fälle entnommen. bb) Keinen Bedenken begegnet auch die von dem Beschwerdeführer als „zu hoch“ beanstandete Einsatzstrafe von einem Jahr und acht Monaten (Fall II.32 der Urteilsgründe). Dem Tatgericht ist insoweit von Rechts wegen ein weiter Entscheidungs- und Wertungsspielraum eingeräumt; es wäre vorliegend auch 14 15 - 9 - nicht gehindert gewesen, auf der Grundlage vieler jeweils niedrigerer Einzelstra- fen eine Gesamtstrafe der festgesetzten Höhe zu bilden. c) Entgegen dem Beschwerdevorbringen durfte das Landgericht schließ- lich das – sich aus den Feststellungen selbst erklärende – „kollusive Zusammen- wirken“ des Angeklagten mit den schwarz bezahlten Arbeitnehmern zu Lasten der Solidargemeinschaft strafschärfend berücksichtigen. Geschütztes Rechtsgut der Absätze 1 und 2 des § 266a StGB ist in erster Linie das Interesse der Soli- dargemeinschaft an der Sicherstellung des Aufkommens der Mittel für die Sozi- alversicherungen (vgl. BGH, Urteil vom 8. März 2023 – 1 StR 188/22 Rn. 23 mwN). Kollusives Zusammenwirken von Arbeitnehmern und Arbeitgebern zu Lasten der Solidargemeinschaft – und mittelbar zum Nachteil abgaben- und steu- erehrlicher Unternehmer – ergibt ein Tatbild, das durch ein gesteigertes Ausmaß an krimineller Energie geprägt ist (BGH, Beschluss vom 29. Oktober 2009 – 1 StR 501/09 Rn. 20 mwN). 3. Die am angenommenen Sozialversicherungsschaden und an wider- sprüchliche Feststellungen zur Höhe der hinterzogenen Lohnsteuer anknüpfende Einziehungsanordnung hat hingegen insgesamt keinen Bestand. Anders als bei der Strafzumessung, für deren revisionsrechtliche Nachprüfung es ausreicht, dass sich aus dem Urteil ein den Angeklagten nicht beschwerender (Min- dest-)Schuldumfang ergibt, muss der Einziehungsbetrag exakt nachvollziehbar und rechtsfehlerfrei bestimmt sein (vgl. auch BGH, Urteil vom 8. März 2023 – 1 StR 188/22 Rn. 28; Beschluss vom 13. Juni 2023 – 1 StR 53/23 Rn. 14). Dies setzt voraus, dass sowohl die Berechnungsgrundlagen als auch der Rechenweg im Urteil in einer Weise dargelegt werden, die aus sich heraus verständ- 16 17 - 10 - lich ist und eine Nachprüfung ohne weiteres ermöglicht. Eine eigene Sachent- scheidung des Revisionsgerichts kommt insoweit nicht in Betracht. Jäger Bellay Fischer Wimmer Allgayer Vorinstanz: Landgericht Leipzig, 07.09.2022 - 11 KLs 217 Js 26963/19