32 W (pat) 118/04

BPatG 152 10.99 BUNDESPATENTGERICHT 32 W (pat) 118/04 _______________________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 300 58 257.9 (hier: Wiedereinsetzung in die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr) hat der 32. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts am 1. Dezember 2004 durch Richter Viereck als Vorsitzenden, Richter Müllner und Richter Kruppa - 2 - beschlossen: Die Erinnerung wird zurückgewiesen. G r ü n d e I Mit Beschluss des Deutschen Patent- und Markenamtes vom 11. März 2004 wurde die Erinnerung des Anmelders gegen die Zurückweisung seiner Markenan- meldung zurückgewiesen. In der schriftlichen Rechtsmittelbelehrung des Be- schlusses heißt es u.a.: "Die Beschwerde ist innerhalb eines Monats nach Zustel- lung des Beschlusses schriftlich beim Deutschen Patent- und Markenamt einzulegen. Innerhalb der Beschwerdefrist ist eine Gebühr in Höhe von € 200 (…) an die Zahlstelle des Deutschen Patent- und Markenamtes zu entrichten. Wird die Gebühr nicht gezahlt, so gilt die Beschwerde als nicht eingelegt." Bei den Zahlungshinweisen, die sich auf der Rückseite der Rechtsmittelbelehrung befinden, heißt es u.a.: "Als Einzahlungstag gilt gemäß § 2 Patentkostenzahlungs- verordnung (PatKostZV) vom 15. Oktober 2003 (BGBl I S. 2083) … - 3 - b) bei Überweisung der Tag, an dem der Betrag dem Konto der zuständigen Bundeskasse für das Deutsche Patent- und Markenamt gutgeschrieben wird." Gegen diesen den Bevollmächtigten des Anmelders am 2. April 2004 per Emp- fangsbekenntnis zugestellten Beschluss hat der Anmelder mit anwaltlichem Schriftsatz vom 30. April 2004 Beschwerde eingelegt. In dem am Freitag, dem 30. April 2004, um 14.47 Uhr per Telefax an das Deutsche Patent- und Markenamt übermittelten Beschwerdeschriftsatz heißt es u.a.: "Die Beschwerdegebühr in Höhe von € 200 haben wir gleich- zeitig an die Bundeskasse Weiden auf die mitgeteilte Bank- verbindung überwiesen." Ausweislich der bei den Akten befindlichen Zahlungsanzeige vom 11. Juni 2004 wurde der Betrag in Höhe von 200 € dem Konto des Deutschen Patent- und Mar- kenamtes am Donnerstag, dem 6. Mai 2004, gutgeschrieben. Mit Schreiben vom 1. Juli 2004 wies die Rechtspflegerin des Senats die Bevollmächtigten des Anmel- ders auf die verspätete Zahlung der Beschwerdegebühr hin. In dem Schreiben heißt es weiter, bei dieser Sachlage werde festzustellen sein, dass die Be- schwerde gemäß § 6 Abs. 2 PatKostG als nicht eingelegt gilt. Der Anmelder hat daraufhin mit anwaltlichem Schriftsatz vom 29. Juli 2004 Wie- dereinsetzung in den vorherigen Stand beantragt. Zur Begründung führt er aus, sein Anwalt habe die Überweisung gleichzeitig mit der Übermittlung des Be- schwerdeschriftsatzes am 30. April 2004 bei der Postbank getätigt. Mit einer Gut- schrift erst am 6. Mai 2004 hätten weder er noch sein Bevollmächtigter rechnen müssen. Die Rechtspflegerin hat den Wiedereinsetzungsantrag mit Beschluss vom 4. Au- gust 2004 zurückgewiesen und gleichzeitig festgestellt, die Beschwerde des - 4 - Anmelders gelte als nicht eingelegt. Zur Begründung hat sie ausgeführt, das Frist- versäumnis beruhe auf einem Verschulden des Bevollmächtigten, das dem Anmelder zuzurechnen sei. Zwischen der Zahlung am 30. April 2004 und dem Fristende am 3. Mai 2004 lägen wegen des Wochenendes weniger als zwei Bank- geschäftstage. Die in § 676a Abs. 2 Nr. 2 BGB normierte Frist bis zur Gutschrift betrage jedoch drei Bankgeschäftstage, so dass der Bevollmächtigte durch wei- tere geeignete Maßnahmen oder die Wahl einer anderen Zahlungsart eine recht- zeitige Gutschrift hätte sicherstellen müssen. Gegen diesen den Bevollmächtigten des Anmelders am 25. August 2004 per Empfangsbekenntnis zugestellten Beschluss haben diese mit am 8. Septem- ber 2004 per Telefax an das Bundespatentgericht übermittelten Schriftsatz vom selben Tag Erinnerung eingelegt und eine Begründung dieses Rechtsbehelfs bis zum 30. September 2004 angekündigt. Mit am 15. Oktober 2004 per Telefax an das Bundespatentgericht übermittelten anwaltlichen Schriftsatz vom 30. Septem- ber 2004 begründet der Anmelder die Erinnerung damit, die Rechtsmittelbeleh- rung in dem Beschluss des Deutschen Patent- und Markenamtes vom 11. März 2004 sei fehlerhaft gewesen, da sie keine Zahlungspflicht enthalte. Die Rechtspflegerin hat der Erinnerung nicht abgeholfen. II Die zulässige Erinnerung hat in der Sache keinen Erfolg. Die Rechtspflegerin hat den Wiedereinsetzungsantrag im Ergebnis zu Recht zurückgewiesen. Die Voraus- setzungen für eine Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Be- schwerdegebühr sind nicht gegeben. Nach § 91 Abs. 1 Satz 1 MarkenG ist derjenige auf Antrag wieder in den vorigen Stand einzusetzen, der ohne Verschulden verhindert war, dem Patentamt gegen- - 5 - über eine Frist einzuhalten, deren Versäumung nach gesetzlicher Vorschrift einen Rechtsnachteil zur Folge hat. Aus dem Vortrag des Anmelders ergibt sich nicht, dass die Zahlungsfrist ohne Verschulden versäumt worden ist. Ohne Verschulden handelt, wer die übliche Sorgfalt beachtet, die nach den subjektiven Verhältnissen zumutbar war. Dabei stehen einem Verschulden der Beteiligten das Verschulden des anwaltlichen Ver- treters gleich (§ 85 Abs. 2 ZPO analog). Im vorliegenden Fall haben die für die Zahlung verantwortlichen bevollmächtigten Anwälte des Anmelders die erforderli- che Sorgfalt nicht beachtet. Der Rechtsmittelbelehrung und den Zahlungshinweisen in dem Beschluss vom 11. März 2004 konnten die Bevollmächtigten entnehmen, dass die Beschwerde- gebühr innerhalb von einem Monat nach Zustellung des Beschlusses zu zahlen war, wobei im Falle einer Überweisung der Tag gemäß § 2 PatKostZV als Ein- zahlungstag gilt, an dem der Betrag dem Konto der zuständigen Bundeskasse gut- geschrieben wird. Dies entspricht der seit dem 1. Januar 2002 geltenden Geset- zeslage, wonach gemäß § 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG i.V.m. § 3 Abs. 1 PatKostG die Beschwerdegebühr mit der Einlegung der Beschwerde fällig wird und gemäß § 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG i.V.m. § 6 Abs. 1 Satz 1 PatKostG innerhalb der Beschwerdefrist des § 66 Abs. 2 MarkenG zu zahlen ist. Entgegen ihren Ausführungen konnten die Anwälte zum Zeitpunkt der Überwei- sung am Freitag, dem 30. April 2004, nicht darauf vertrauen, dass ihre Überwei- sung bis zum Fristablauf am Montag, dem 3. Mai 2004, der zuständigen Bundes- kasse gutgeschrieben wird. Bei Zahlungsfristen darf der Zahlungspflichtige die Frist zwar ausschöpfen, hat bei einer späten Zahlung aber für die dann erforderli- che fristwahrende Zahlungsweise zu sorgen. Hierbei sind die gesetzlichen Ausfüh- rungsfristen von Überweisungen gemäß § 676a BGB zu berücksichtigen (Ströbele/Hacker, MarkenG, 7. Aufl., § 91 Rdn. 16). Gemäß § 676a Abs. 2 Nr. 2 BGB beträgt die Ausführungsfrist bei Inlandsüberweisungen drei Bankgeschäfts- - 6 - tage. Zwischen der von den Anwälten des Anmelders getätigten Überweisung am Freitag, dem 30. April 2004, und dem Fristablauf am Montag, dem 3. Mai 2004, lagen weniger als zwei Bankgeschäftstage, so dass die Anwälte bei Beachtung der üblichen Sorgfalt eine andere Zahlungsart hätte wählen müssen. Der Wiedereinsetzungsantrag kann auch nicht erfolgreich darauf gestützt werden, die Rechtsmittelbelehrung im Beschluss vom 11. März 2004 sei fehlerhaft gewe- sen. Abgesehen davon, dass dieser Gesichtspunkt nicht innerhalb der Frist des § 91 Abs. 2 und 3 MarkenG vorgetragen worden ist, enthält die Rechtsmittelbeleh- rung nämlich den gemäß § 61 Abs. 2 MarkenG notwendigen Inhalt. Danach muss der Beteiligte über die Möglichkeit eines gegen den Beschluss eröffneten Rechts- mittels unterrichtet werden. Hierbei sind die Stelle, bei der das Rechtsmittel einzu- legen ist, die Rechtsmittelfrist und ggf. eine erforderliche Gebühr anzugeben. Diese Hinweise sind in der Rechtsmittelbelehrung des Beschlusses vom 11. März 2004 vollständig enthalten. Insbesondere ergibt sich aus der Rechtsmit- telbelehrung der eindeutige Hinweis, dass innerhalb der Beschwerdefrist eine Gebühr in Höhe von 200 € zu zahlen ist. Weitere Hinweise waren nicht erforderlich (Ströbele/Hacker, a.a.O., § 61 Rdn. 33). Dies gilt auch hinsichtlich der Rechtsfolge, die sich aus einer Nichtzahlung, einer nicht vollständigen oder verspäteten Zahlung ergibt. Im übrigen konnten der Anmelder und seine Bevollmächtigten keineswegs davon ausgehen, nur die (voll- ständige) Nichtzahlung, nicht aber die verspätete Zahlung, würden die Rechtsfolge nach sich ziehen, dass die Beschwerde als nicht eingelegt gilt. Denn der Rechts- folgenhinweis steht mit der unmittelbar voranstehenden Belehrung über die Zah- lungsfrist in einem untrennbaren Zusammenhang. Die Wörter "… nicht gezahlt" schließen mithin (auch) den Fall der nicht fristgerechten Zahlung ein. Entgegen der Annahme des Anmelders lief also nicht etwa die Jahresfrist des § 61 Abs. 2 Satz 3 MarkenG (in diesem Fall bedürfte es keiner Wiedereinsetzung), son- dern die Monatsfrist nach § 6 Abs. 1 PatKostG i.V.m. § 66 Abs. 2 MarkenG. - 7 - Gemäß § 82 Abs. 3 MarkenG i.V.m. § 6 Abs. 2 PatKostG ist die Rechtsfolge der Nichtzahlung, der nicht vollständigen Zahlung oder der nicht rechtzeitigen Zah- lung, dass die Anmeldung oder der Antrag als zurückgenommen oder die Hand- lung als nicht vorgenommen gilt. Die entsprechende Feststellung im angefochte- nen Beschluss der Rechtspflegerin entspricht der Rechtslage, da die Einlegung der Beschwerde als Handlung i.S.v. § 6 Abs. 2 i.V.m. § 3 Abs. 1 PatKostG gilt. Unabhängig vom vorliegenden Fall sollte das Deutsche Patent- und Markenamt prüfen, ob die Rechtsmittelbelehrung hinsichtlich der Rechtsfolge der Nichtzah- lung, der nicht vollständigen oder nicht rechtzeitigen Zahlung dem Wortlaut des § 6 Abs. 2 PatKostG anzupassen ist. Viereck Müllner Kruppa Fa