30 W (pat) 544/10

BPatG 152 08.05 BUNDESPATENTGERICHT 30 W (pat) 544/10 _______________________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache … betreffend die Markenanmeldung 30 2009 028 510.1 (hier: Wiedereinsetzung) hat der 30. Senat (Marken-Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung am 1. Dezember 2011 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Prof. Dr. Hacker sowie der Richterinnen Winter und Hartlieb - 2 - beschlossen: Der Wiedereinsetzungsantrag der Anmelder wird zurückgewiesen. Die Beschwerde gilt als nicht eingelegt. G r ü n d e I . Die Anmelder haben am 14. Mai 2009 die Eintragung des Zeichens als Wort-/Bildmarke für Dienstleistungen der Klasse 44 beantragt. Die Marken- stelle für Klasse 44 des Deutschen Patent- Markenamts hat durch Beschluss vom 29. Juli 2010 die Anmeldung zurückgewiesen. Diesen Beschluss haben die Ver- treter der Anmelder ausweislich des Empfangsbekenntnisses am 4. August 2010 empfangen. Die durch ihre Vertreter eingelegte Beschwerde ging per Telefax am 3. September 2010 beim Patentamt ein, die von den Anmeldern selbst per Online Banking gezahlte Beschwerdegebühr wurde jedoch erst am 7. September 2010 auf dem Konto der Bundeskasse Weiden für das Deutsche Patent- und Mar- kenamt gutgeschrieben. Nach mit Schreiben des Gerichts vom 7. Oktober 2010 erfolgtem Hinweis auf den verspäteten Zahlungseingang haben die Anmelder darauf verwiesen, dass durch die Internet-Überweisung am 4. September 2010 um 15.25 Uhr - wie dem Konto- auszug vom 9. September 2010 entnehmbar - die Beschwerdegebühr rechtzeitig einbezahlt worden sei. Auf weiteren Hinweis des Gerichts, dass bei einer Über- - 3 - weisung als Einzahlungstag der Tag der Gutschrift auf dem Konto des Patentamts gelte (§ 2 Nr. 2 PatKostZV) und nicht der Tag der Vornahme der Überweisung, haben die Anmelder ausgeführt, dass ihnen die Verzögerung durch ihre Haus- bank, die den Betrag weder am Tag des Zugangs des Überweisungsauftrags am 4. September 2010 noch am Tag der Wertstellung auf ihrem Konto am 6. September 2010 an die Bundeskasse Weiden weitergeleitet habe, nicht zu- rechenbar sei. Mit Zwischenbescheid vom 27. Juli 2011, auf dessen Inhalt Bezug genommen wird, hat das Gericht unter Übersendung der Geschäftsbedingungen der Haus- bank der Anmelder (Preis- und Leistungsverzeichnis; Bedingungen für den Über- weisungsverkehr) darauf hingewiesen, dass eine rechtzeitige Entrichtung der Be- schwerdegebühr nicht erkennbar sei. Die Anmelder sind mit näheren Ausführungen weiterhin der Meinung, dass mit Erteilung des Überweisungsauftrags am 4. September 2010 und der Wertstellung des Überweisungsbetrages auf ihrem Konto am 6. September 2010 die Be- schwerdegebühr rechtzeitig bezahlt worden und die Verzögerung im Bankverkehr ihnen nicht zurechenbar sei. Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Akteninhalt Bezug genommen. II. Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Bezahlung der Beschwerdegebühr kann nicht gewährt werden. Die Beschwerde der Anmelder gilt als nicht eingelegt, da die Beschwerdegebühr nicht rechtzeitig gezahlt worden ist (§ 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG i. V. m. § 6 Abs. 2 PatKostG). - 4 - Die Anmelder haben die am Montag, den 6. September 2010 abgelaufene Frist zur Bezahlung der Beschwerdegebühr versäumt. Nach § 82 Abs. 1 Satz 3 Mar- kenG i. V. m. § 6 Abs. 1 Satz 1 PatKostG ist für die Beschwerde innerhalb der Be- schwerdefrist des § 66 Abs. 2 MarkenG die Beschwerdegebühr zu entrichten, also innerhalb eines Monats nach Zustellung des Beschlusses. Der Beschluss des Patentamts ist laut Empfangsbekenntnis den Vertretern der Anmelder am 4. August 2010 zugegangen. Die Frist endete somit am Montag, den 6. Septem- ber 2010. Die durch Überweisung seitens der Anmelder selbst entrichtete Be- schwerdegebühr ist erst am 7. September 2010 auf dem Konto der für das Pa- tentamt zuständigen Bundeskasse Weiden gutgeschrieben (§ 2 Nr. 2 PatKostZV) und somit nicht rechtzeitig gezahlt worden. Das hat zur Folge, dass die Be- schwerde der Anmelder als nicht eingelegt gilt (§ 82 Abs. 1 Satz 3 MarkenG i. V. m. § 6 Abs. 2 PatKostG). Entgegen der Auffassung der Anmelder kommt es für die Frage der Rechtzeitig- keit der Zahlung nicht darauf an, wann der Überweisungsauftrag ihrer Hausbank erteilt wurde und an welchem Tag ihr Konto belastet worden ist; denn gemäß § 2 Nr. 2 PatKostZV gilt als Zahlungstag bei Überweisungen der Tag, an dem der Be- trag dem Konto der zuständigen Bundeskasse Weiden für das Deutsche Patent- und Markenamt gutgeschrieben wird. Darauf sind die Anmelder mit Schreiben des Rechtspflegers vom 26. Oktober 2010 und Zwischenbescheid des Gerichts vom 27. Juli 2011 hingewiesen worden. Die Ausführungen der Anmelder erlauben auch nicht die Wiedereinsetzung in die versäumte Frist. Wiedereinsetzung in eine versäumte Frist erhält gemäß § 91 Abs 1 Satz 1 Mar- kenG auf Antrag, wer ohne Verschulden verhindert war, dem Patentamt (oder dem Patentgericht) gegenüber eine Frist einzuhalten, deren Versäumung nach gesetz- licher Vorschrift einen Rechtsnachteil zur Folge hat. - 5 - Einen Antrag auf Wiedereinsetzung haben die Anmelder zwar nicht ausdrücklich gestellt. Der Senat wertet indessen ihre Ausführungen zur rechtzeitigen Bezahlung und fehlender Zurechenbarkeit von Verzögerungen bei der Ausführung des Über- weisungsauftrags als zulässig gestellten Wiedereinsetzungsantrag in die ver- säumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr. Dieser Antrag ist mit den vorge- tragenen Tatsachen aber nicht begründet. Die Anmelder haben nicht hinreichend dargetan, dass sie ohne Verschulden verhindert waren, die Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr einzuhalten. Ohne Verschulden ist eine Fristversäumung er- folgt, wenn die übliche Sorgfalt aufgewendet worden ist, deren Beachtung im Ein- zelfall zumutbar war (vgl. Ströbele/Hacker, MarkenG, 10. Aufl., § 91 Rdn. 11 m. w. N.). Nach ihren Ausführungen und dem Inhalt des von ihnen vorgelegten Kontoaus- zugs ihrer Hausbank haben die Anmelder zwar am Samstag, dem 4. September 2010 um 15.25 Uhr, also vor Ablauf der Frist, per Internet einen Auftrag zur Überweisung der Beschwerdegebühr an ihre Hausbank erteilt. Das allein ist, wie oben ausgeführt, aber nicht entscheidend. Um davon ausgehen zu können, dass der Überweisende seiner Sorgfaltspflicht nachgekommen ist, kommt es für die Frage der Wiedereinsetzung weiter darauf an, auf welche Laufzeit zur Ausführung der Überweisung er vertrauen durfte. Bei der Kürze der bis zum Frist- ablauf am Montag, dem 6. September 2010 noch zur Verfügung stehenden Zeit, angesichts des Wochenendes und insbesondere der gesetzlichen Vorschriften und unter Heranziehung der Geschäftsbedingungen ihrer Hausbank war indessen besondere Sorgfalt geboten. Diese notwendige Sorgfalt ist vorliegend nicht auf- gewandt worden. § 675s BGB regelt die Ausführungsfrist für Zahlungsvorgänge. Der Zahlungs- dienstleister des Zahlers ist verpflichtet sicherzustellen, dass der Zahlungsbetrag spätestens am Ende des auf den Zugangszeitpunkt des Zahlungsauftrags folgen- den Geschäftstags beim Zahlungsdienstleister des Empfängers eingeht. Bis zum 1. Januar 2012 können jedoch ein Zahler (hier die Anmelder) und sein Zahlungs- - 6 - dienstleister (hier ihre Hausbank) eine Frist von bis zu drei Geschäftstagen ver- einbaren. Was ein Geschäftstag ist, ist in § 675n Abs. 1 BGB geregelt. Geschäftstag ist da- nach jeder Tag, an dem der an der Ausführung eines Zahlungsvorgangs beteiligte Zahlungsdienstleister den für die Ausführung von Zahlungsvorgängen erforderli- chen Geschäftsbetrieb unterhält. Die Hausbank der Anmelder unterhält den für die Ausführung eines Zahlungsvorgangs erforderlichen Geschäftsbetrieb an allen Werktagen mit Ausnahme von Samstag und noch weiterer Tage (vgl. das mit dem Zwischenbescheid des Gerichts übersendete Preis- und Leistungsverzeichnis der Hausbank der Anmelder, Allgemeine Informationen zur Bank, unter VI.). Fällt der Zeitpunkt des Zugangs eines Zahlungsauftrags nicht auf einen Ge- schäftstag des Zahlungsdienstleisters des Zahlers, gilt der Zahlungsauftrag als am darauf folgenden Geschäftstag zugegangen (§ 675n Abs. 1 BGB). Der Zeitpunkt des Zugangs des Zahlungsauftrags bei der Hausbank war somit Montag, der 6. September 2010. Der Zahlungsbetrag musste nach § 675s BGB spätestens am Ende des auf den Zugangszeitpunkt des Zahlungsauftrags (hier 6. September 2010) folgenden Geschäftstages (hier 7. September 2010) beim Zahlungs- dienstleister des Empfängers (hier Bundeskasse Weiden) eingehen, was auch der Fall war. Die Anmelder durften daher bei Beachtung der ihnen obliegenden Sorg- faltspflichten nicht davon ausgehen, dass die Beschwerdegebühr bereits am 6. September 2010 und damit rechtzeitig dem Empfänger gutgeschrieben würde. Hinzu kommt, dass für Zahlungen vor dem 1. Januar 2012 die Hausbank der An- melder sogar eine Frist von drei Geschäftstagen vereinbaren konnte; davon hat sie mit den Preisleistungsmerkmalen Ziffer B auch für beleglose Überweisungs- aufträge (Überweisungen per Online Banking) Gebrauch gemacht. Selbst wenn man also Samstag, den 4. September 2010 als Geschäftstag der Hausbank anse- hen würde, so hätte unter diesen Umständen bei Beachtung der notwendigen Sorgfalt nicht damit gerechnet werden dürfen, dass der Betrag bereits am 6. September 2010 zur Gutschrift auf dem Empfängerkonto führen wird. - 7 - Etwas Anderes ergibt sich auch nicht aus der Wertstellung des zu überweisenden Betrages auf dem Konto der Anmelder am Tag des Fristablaufs. Denn Wertstel- lung und Belastung des Kontos des Zahlers besagen nichts über den Zeitpunkt der Gutschrift auf dem Konto des Empfängers bei einem anderen Zahlungs- dienstleister. Die an einem bestimmten Tag erfolgte negative Wertstellung (Be- lastung) begründet kein Vertrauen auf Gutschrift beim Empfänger am selben Tag, sondern hätte vielmehr Anlass gegeben, weitere Vorkehrungen zum rechtzeitigen Zahlungseingang zu ergreifen, um ein fehlendes Verschulden auszuschließen. Die von den Anmeldern angeführten Entscheidungen des Bundesgerichtshofs (BGH NJW 1979, 1461; BGH NJW 1989, 582; BGH NJW 1997, 2042; BGH NJW 1997, 3168) rechtfertigen keine andere Beurteilung. Sie betreffen die AGB-rechtli- che Beurteilung von Wertstellungsklauseln für Bareinzahlungen und eingehende Überweisungsbeträge. Ihnen kann nicht entnommen werden, dass im Falle eines Überweisungsauftrags die Bank des Zahlers bei negativer Wertstellung auf dem Konto des Zahlers an einem bestimmten Tag verpflichtet ist, für einen Zahlungs- eingang auf dem Empfängerkonto am selben Tag Sorge zu tragen. Im Übrigen gehen auch die Anmelder letztlich davon aus, dass eine Ausführung des Überwei- sungsauftrags seitens ihrer Hausbank erst am 7. September 2010 nicht zu bean- standen wäre, wenn auch die Kontobelastung erst an diesem Tag vorgenommen worden wäre (Schriftsatz vom 5.10.2011, Bl. 3, 4. Abs.). Selbst wenn - wie nicht! - ein vertragswidriges Verhalten der Hausbank vorgelegen hätte, hätte sich dies somit nur dann auf das Verschulden der Anmelder auswirken können, wenn diese von der Belastung am 6. September 2011 Kenntnis genommen und im Hinblick darauf von weiteren Maßnahmen Abstand genommen hätten. Dazu ist nichts vor- getragen. Der Kontoauszug datiert jedenfalls erst vom 9. September 2010. Darauf kommt es aber wegen des vertragsgemäßen Verhaltens der Hausbank letztlich nicht an. Eine Wiedereinsetzung in die versäumte Frist zur Zahlung der Beschwerdegebühr kann nach alledem nicht gewährt werden. - 8 - In entsprechender Anwendung von § 70 Abs. 2 MarkenG kann der Beschluss ohne mündliche Verhandlung ergehen. Die Voraussetzungen für die Zulassung der Rechtsbeschwerde (§ 83 Abs. 2 Mar- kenG) liegen nicht vor; angesichts der eindeutigen gesetzlichen Vorschriften und den darauf beruhenden Geschäftsbedingungen der Hausbank der Anmelder ist weder eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Bedeutung zu entscheiden noch er- fordert die Fortbildung des Rechts oder eine einheitliche Rechtsprechung eine Entscheidung des Bundesgerichtshofs. Hacker Winter Hartlieb Cl