BPatG 152 08.05 BUNDESPATENTGERICHT 6 W (pat) 9/11 _______________________ (Aktenzeichen) B E S C H L U S S In der Beschwerdesache betreffend die Patentanmeldung 197 55 429.6 … hat der 6. Senat (Technischer Beschwerdesenat) des Bundespatentgerichts in der Sitzung vom 24. April 2012 unter Mitwirkung des Vorsitzenden Richters Dr.-Ing. Lischke sowie der Richter Dr. Kortbein, Dipl.-Ing. Küest und Dipl.-Ing. Richter - 2 - festgestellt und beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass der Beschluss der Prüfungsstelle für Klasse F 16 K des Deutschen Patent- und Markenamts vom 23. August 2007 unwirksam ist. 2. Die Sache wird zur Fortsetzung des Verfahrens an das Deut- sche Patent- und Markenamt zurückverwiesen. 3. Die Rückzahlung der Beschwerdegebühr wird angeordnet. G r ü n d e I . Die Beschwerdeführerin hat gegen den ihr in einer Ausfertigung zugestellten Be- schluss der Prüfungsstelle für Klasse F 16 K des Deutschen Patent- und Mar- kenamts vom 23. August 2007, mit dem ihre Patentanmeldung vom 13. Dezember 1997 mit der Bezeichnung „Gehäuse mit einem Druckmittelan- schluss für eine Druckmittelleitung“ zurückgewiesen worden ist, Beschwerde ein- gelegt. Die in der Amtsakte enthaltene Urschrift des Beschlusses (Bl. 66 bis 70) besteht aus dem für die Zurückweisung einer Patentanmeldung vorgesehenen Formblatt P 2704.0 (in der Fassung 4.06) mit dem in Abschnitt „I. Beschluss“ wiedergegebe- nen Tenor der Entscheidung sowie nachfolgend aus fünf maschinenschriftlichen Seiten mit den Gründen und Anlagen. Am Ende der Gründe befinden sich in Druckschrift die Bezeichnung der Prüfungsstelle und der Name des Prüfers (nebst Hausrufnummer). Weder in dem für die Unterzeichnung vorgesehenen Feld noch an anderer Stelle in dem Beschluss ist eine Unterschrift zu finden. Lediglich am - 3 - Ende des Abschnitts „I Beschluss“ des oben genannten Formblatts steht in der Leiste „Namenszeichen und Name in Druckbuchstaben des Prüfers, Hausruf“ ne- ben dem druckschriftlichen Namen des Prüfers und dessen Hausrufnummer ein schleifenartiges Handzeichen. Die weiterhin in der Akte befindliche Reinschrift des mit den Gründen versehenen Beschlusses (Bl. 71 bis 77) ist ebenfalls nicht vom Prüfer unterschrieben, sondern lediglich mit dem Ausfertigungsvermerk des Sachbearbeiters versehen. Eine ent- sprechende Ausfertigung des Beschlusses vom 23. August 2007 ist der Be- schwerdeführerin per Einschreiben zugestellt worden (Bl. 78). Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Inhalt der Akten Bezug genommen. II. 1. Die Beschwerde führt wegen Unwirksamkeit des Zurückweisungsbeschlus- ses vom 23. August 2007 zur Zurückverweisung der Sache an das Deutsche Pa- tent- und Markenamt (§ 79 Abs. 3 Nr. 2 PatG). a) Beschlüsse sind von dem zuständigen Prüfer zu unterschreiben (Schulte, Patentgesetz, 8. Auflage, § 47, Rdnr. 8; Busse, Patentgesetz, 6. Auflage, § 47, Rdnr. 33). Die Notwendigkeit der Unterschrift ist in § 47 PatG, in dem die formalen Anforderungen an Beschlüsse festlegt sind, zwar nicht ausdrücklich erwähnt, doch entspricht sie dem in § 126 Abs. 1 BGB enthaltenen Grundsatz, nach dem eine Urkunde von dem Aussteller eigenhändig durch Namensunterschrift unterzeichnet werden muss, wenn durch Gesetz schriftliche Form vorgeschrieben ist. Im Übrigen ergibt sich das Erfordernis der Unterzeichnung aus der entsprechenden Anwen- dung der zivilprozessualen Regelungen (BPatGE 38, 16). Die für Beschlüsse maßgebliche Vorschrift des § 329 Abs. 1 Satz 2 ZPO verweist zwar nicht auf § 315 Abs. 1 ZPO, nach dem Urteile von den mitwirkenden Richtern zu unter- - 4 - schreiben sind. Allerdings wird § 317 Abs. 2 Satz 1 ZPO für anwendbar erklärt, der vor Verkündung und Unterzeichnung die Erteilung von Ausfertigungen, Auszügen und Abschriften ausschließt und damit die Unterschrift voraussetzt (BGHZ 137, 49, Rdnr. 10). Fehlt eine korrekte Unterschrift, so hat dies analog § 125 Satz 1 BGB die Unwirk- samkeit des Beschlusses zur Folge (BPatGE 41, 44). Es handelt sich dann ledig- lich um einen Entwurf, so dass auch die darauf beruhende Ausfertigung unwirk- sam ist (BPatG, Beschluss vom 10. März 2008, 11 W (pat) 4/08, Rdnr. 7). Das einzige handschriftliche Zeichen des Prüfers am Ende des Abschnitts „I. Beschluss“ auf dem Formblatt P 2704.0 ist ein schleifenförmiges Gebilde, das keinen Buchstaben und erst recht nicht eine Buchtstabenfolge erkennen lässt. Es kann damit allenfalls als Paraphe angesehen werden, die jedoch den Anforderun- gen an eine formgültige Unterschrift nicht genügt (BGH NJW 97, 3380, Rdnr. 7). Erforderlich ist ein die Identität der oder des Unterschreibenden ausreichend kennzeichnender Schriftzug mit individuellem Charakter, der einmalig ist, sich als Wiedergabe eines Namens darstellt und die Absicht einer vollen Unterschriftsleis- tung erkennen lässt (Thomas/Putzo, ZPO, 32. Auflage, § 129 Rdnr. 8). Das Schriftzeichen unter dem Beschlusstenor in dem Abschnitt „I. Beschluss“ auf dem Formblatt P 2704.0 ermöglicht hingegen keine ausreichend individuelle Zuordnung zum zuständigen Prüfer. Damit bleibt offen, ob der Beschluss vom 23. August 2007 tatsächlich von seinem Willen getragen ist. Er ist folglich lediglich als Beschlussentwurf anzusehen (BPatG BlPMZ 2006, 415, Rdnr. 6 - Paraphe). b) Die fehlende Unterschrift kann auch nicht durch die korrekte Zustellung des angegriffenen Beschlusses ersetzt werden. Sie wurde nicht von dem Prüfer ver- anlasst, so dass sie nicht als Bestätigung des von ihm nicht unterschriebenen Be- schlusses gewertet werden kann (BGHZ 137, 49, Rndr. 15). Eine Verkündung würde zwar eine eindeutige Zuordnung des Beschlusses ermöglichen, so dass er als endgültiger, verbindlicher hoheitlicher Ausspruch erschiene und auch ohne - 5 - Unterschrift wirksam wäre (BGHZ 137, 49, Rdnr. 12). Allerdings hat eine solche öffentliche Bekanntgabe der Entscheidung des Prüfers mangels Anhörung nicht stattgefunden, so dass der Mangel der fehlenden Unterschrift nicht geheilt ist. Auf die Folgen, die sich daraus ergeben, dass sich unter den Gründen kein Hand- zeichen, geschweige denn eine Unterschrift befindet, braucht dementsprechend nicht näher eingegangen werden. c) Die fehlende Unterschrift kann lediglich mit Wirkung für die Zukunft nachge- holt werden. Dies bedeutet, dass der nachträglich unterschriebene Beschluss vom 23. August 2007 erneut zugestellt werden müsste und eine neue Beschwerdefrist in Lauf setzen würde. Die vorliegende Beschwerde würde sich jedoch weiterhin gegen den ursprünglichen, ohne Unterschrift ergangenen Beschluss vom 23. August 2007 richten (BPatG BlPMZ 2006, 415, Rdnr. 7). Das Nachholen der Unterzeichnung durch den zuständigen Prüfer hätte keine nachträgliche Heilung des Mangels zur Folge. Demzufolge ist zur Beseitigung des äußeren Anscheins die Unwirksamkeit des Beschlusses vom 23. August 2007 festzustellen und die Sache an das Deutsche Patent- und Markenamt zwecks Fortsetzung des Verfah- rens zurückzuverweisen. 2. Die Beschwerde ist frist- sowie formgerecht eingelegt und auch im Übrigen zulässig. Der Beschluss vom 23. August 2007 ist zwar unwirksam und demzufolge unbe- achtlich. Dennoch ist die dagegen gerichtete Beschwerde gemäß § 73 Abs. 1 PatG statthaft. Durch die Zustellung des gegenständlichen Beschlusses an die Beschwerdeführerin muss sie von seiner Wirksamkeit ausgehen (BPatGE 13, 163, Nr. 1; 32, 69, Nr. 3). Dies ist insbesondere deshalb der Fall, da auf der ihr zuge- stellten Ausfertigung nicht erkennbar ist, dass der Prüfer das Original nicht korrekt unterschrieben hat. Zur Beseitigung dieses äußeren Anscheins einer verbindlichen Entscheidung muss die Beschwerdeführerin die Möglichkeit haben, gegen den in - 6 - Rede stehenden Beschluss unabhängig von der Frage seiner Wirksamkeit mit der Beschwerde vorzugehen (Schulte, a. a. O., § 73, Rdnr. 37). 3. Dem Antrag auf Durchführung einer mündlichen Verhandlung musste nicht stattgegeben werden, da er für den Fall einer für die Beschwerdeführerin ungüns- tigen Entscheidung gestellt wurde. Die Aufhebung des Beschlusses vom 23. Au- gust 2007 und die Zurückverweisung der Sache an das Deutsche Patent- und Markenamt sind jedoch mit keinen Nachteilen im Hinblick auf den Hauptantrag sowie die Hilfsanträge 1 und 2 verbunden (Schulte, a. a. O., § 78, Rdnr. 19). 4. Die Beschwerdegebühr ist gemäß § 80 Abs. 3 PatG zurückzuzahlen. Eines Antrags seitens der Beschwerdeführerin bedarf es hierfür nicht (Schulte, a. a. O., § 80, Rdnr. 110). Die Rückzahlung entspricht der Billigkeit, da auf Grund des Ver- fahrensfehlers eine Sachentscheidung seitens des Senats nicht getroffen werden kann. Der an die Beschwerdeführerin übersandte Beschluss vom 23. August 2007 erweckte - wie unter 2. bereits ausgeführt - auf Grund des Ausfertigungsvermerks den Eindruck einer formell korrekten Entscheidung. Deshalb bestand für die Be- schwerdeführerin kein Anlass, das Deutsche Patent- und Markenamt auf das Fehlen der Unterschrift hinzuweisen und die Zustellung einer korrekt unterzeich- neten Fassung zu beantragen (BPatGE 41, 45). Insofern kommt es auf die Frage, ob die Ablehnung des Antrags der Beschwer- deführerin auf Durchführung einer Anhörung ebenfalls die Anordnung der Rück- zahlung der Beschwerdegebühr zur Folge hat, nicht an. Dr. Lischke Dr. Kortbein Küest Richter Cl

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