9 Sa 964/97

Tenor 1. Die Berufung des beklagten Landes gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Duisburg vom 15.05.1997 - 4 Ca 527/97 - wird zurückgewiesen. 2. Die Kosten des Berufungsverfahrens fallen dem beklagten Land zur Last. 3. Die Revision wird zugelassen. 1 T a t b e s t a n d 2 Die Parteien streiten über die Wirksamkeit einer Kündigung des beklagten Landes vom 16.01.1997. 3 Die am 15.03.1959 geborene Klägerin ist Lehrerin. Sie ist verheiratet und hat zwei Kinder. Die Klägerin absolvierte das erste Staatsexamen 1985 und das zweite Staats-examen im Jahre 1988 mit Erfolg. Nach Ablegung des zweiten Staatsexamens war die Klägerin zunächst in der Erwachsenenbildung tätig. 4 Mit Vertrag vom 11.10.1994 wurde die Klägerin für die Zeit vom 12.10.1994 bis zum 03.07.1996 als vollbeschäftigte Lehrkraft im Angestelltenverhältnis mit einer Unterrichtsverpflichtung von 23,5 Wochenstunden an der Städtischen Gesamtschule S., eingestellt. Gemäß Runderlaß des Kultusministeriums des 5 Landes Nordrhein-Westfalen wurde die Klägerin in die Vergütungsgruppe III BAT eingruppiert. Die Klägerin war als Vertreterin für eine Lehrerin eingestellt worden, die sich im Erziehungsurlaub befand. An der Städtischen Gesamtschule S. unterrichtete die Klägerin in den Klassen 7 und 9 die Fächer Englisch und Französisch sowie Frei-arbeit. Nach Beendigung der Probezeit wurde unter dem 21.12.1994 ein Leistungs- 6 bericht erstellt, in dem es unter anderem heißt: 7 a) Die Fachkenntnisse bitte ich der Ersten Staatsprüfung zu entnehmen. 8 9 b) Frau A. bereitet sich regelmäßig vor und gibt einen erfolgreichen 10 Unterricht. Im Methodeneinsatz sind insbesondere noch wechselnde 11 Aktions- und Sozialformen weiterzuentwickeln. Im anschließenden 12 Gespräch wurden darüber hinaus aktuelle Einstiegsmöglichkeiten zur 13 Weckung eines anhaltenden Interesses sowie die Sicherung der Unter- 14 richtsergebnisse durch Tafelanschrift und Hefteintrag angesprochen. 15 Frau A. hat zu den Schülern ein positives, partnerschaftliches 16 Verhältnis aufgebaut. Frau A. leistet konsequent wertvolle 17 erzieherische Arbeit. 18 c) Frau A. erfüllt ihre Dienstpflichten korrekt und zuverlässig. 19 Frau A. arbeitet mit allen Beteiligten gut zusammen. 20 Durch Änderungsvertrag zum Arbeitsvertrag vom 11.10.1994 wurde die Klägerin vom 01.08.1995 bis zum 03.07.1996 mit 12 Wochenstunden beschäftigt. Die übrigen 21 Bestimmungen des Arbeitsvertrages vom 11.01.1994 blieben weiterhin Bestandteil des Vertrags vom 24.05.1995. Das Arbeitsverhältnis endete am 03.07.1996 mit dem letzten Schultag. 22 Unter dem 08.01.1996 bewarb sich die Klägerin bei dem beklagten Land über die 23 Bezirksregierung in Düsseldorf um eine Weiterbeschäftigung als Lehrerin. Unter dem 31.07.1996 schlossen die Parteien einen neuen Arbeitsvertrag ab, wonach die Klägerin ab 19.08.1996 als teilzeitbeschäftigte Lehrkraft im Angestelltenverhältnis mit 12 Unterrichtsstunden je Woche auf unbestimmte Zeit eingestellt und der Gesamtschule Mitte II in D. zugewiesen wurde. Die Vergütung der Klägerin sollte sich nach der Vergütungsgruppe III BAT richten und sich im übrigen das Arbeitsverhältnis nach dem BAT bestimmen. Gemäß § 3 des schriftlichen Vertrags vom 31.07.1996 24 vereinbarten die Parteien eine Probezeit von sechs Monaten. An der Gesamtschule in D. unterrichtete die Klägerin in zwei Klassen der Jahrgangsstufe 5 im Fach 25 Englisch und in der Arbeitsgemeinschaft Basteln. Aus Anlaß der Beendigung der 26 Probezeit erfolgte eine Beurteilung der Klägerin, die mit dem Gesamturteil endete, 27 daß sie sich am Ende der Probezeit nicht bewährt habe und Anhaltspunkte für eine mögliche Leistungssteigerung nicht feststellbar wären. Auf den Leistungsbeurteilungsbericht vom 13.01.1994 wird verwiesen. 28 Nach Einschaltung des Personalrats für Lehrer/innen an Gesamtschulen bei der Bezirksregierung Düsseldorf kündigte das beklagte Land mit Schreiben vom 16.01.1997 wegen mangelnder Bewährung ordentlich zum 28.02.1997. Das Kündigungsschreiben ging der Klägerin am 01.02.1997 zu. 29 Mit einer bei dem Arbeitsgericht Duisburg am 06.02.1997 anhängig gemachten Klage hat sich die Klägerin gegen die Wirksamkeit der Kündigung des beklagten Landes 30 vom 16.01.1997 gewandt und geltend gemacht, die mit dem beklagten Land abgeschlossenen Arbeitsverträge stellten eine Einheit dar, so daß zu ihren Gunsten das Kündigungsschutzgesetz Anwendung fände. Da die Kündigung sozialwidrig sei, habe sie das Arbeitsverhältnis der Parteien nicht beenden können. Überdies werde auch 31 die ordnungsgemäße Beteiligung des Personalrats nach § 72 a LPVG bestritten. 32 Die Klägerin hat beantragt, 33 festzustellen, daß das Arbeitsverhältnis zwischen den Parteien nicht 34 durch die Kündigung vom 16.01.1997 aufgelöst worden ist. 35 Das beklagte Land hat beantragt, 36 die Klage abzuweisen. 37 Das beklagte Land ist davon ausgegangen, die beiden Arbeitsverträge seien rechtlich selbständig und nicht als ein einheitliches Arbeitsverhältnis zu betrachten. Angesichts dessen könne auch das Kündigungsschutzgesetz zugunsten der Klägerin keine Anwendung finden. 38 Durch Urteil vom 15.05.1997 hat die 4. Kammer des Arbeitsgerichts Duisburg - 4 Ca 527/97 - der Feststellungsklage der Klägerin entsprochen und den Wert des Streitgegenstandes auf 15.000,-- DM festgesetzt. 39 In den Entscheidungsgründen ist das Arbeitsgericht davon ausgegangen, daß die 40 Kündigung des beklagten Landes vom 16.01.1997 gemäß § 1 Abs. 2 KSchG rechtsunwirksam sei. Es müsse nämlich davon ausgegangen werden, daß das Arbeitsverhältnis der Parteien zum Zeitpunkt des Ausspruchs der Kündigung länger als sechs Monate bestanden habe. Denn die Arbeitsverhältnisse in S. und in D. seien als einheitliches Arbeitsverhältnis zu behandeln. Auch bei der Beendigung eines Arbeitsverhältnisses und der sofortigen Neubegründung eines neuen Beschäftigungsverhältnisses sei von einem einheitlichen Arbeitsverhältnis auszugehen. Dies gelte 41 zumindest dann, wenn zwischen dem beendeten und dem neubegründeten Arbeitsverhältnis eine Unterbrechung von weniger als vier Monaten bestanden habe. Eine Ausnahme von diesem Grundsatz könne nur dann gelten, wenn der neue Arbeitsvertrag sich auf einen neuen Arbeitsplatz beziehe. Darunter sei nicht die Arbeitsstelle unter örtlichen Gesichtspunkten, sondern unter funktionalen Gesichtspunkten zu verstehen. Eine Kündigung wegen Schlechtleistung außerhalb der Probezeit setzte zumindest eine Abmahnung voraus. Eine solche sei nicht erfolgt. 42 Gegen das am 09.06.1997 zugestellte Urteil hat das beklagte Land mit einem bei dem Landesarbeitsgericht am 03.07.1997 eingegangenen Schriftsatz Berufung eingelegt und diese mit einem weiteren bei dem Landesarbeitsgericht am 11.07.1997 vorliegenden Schriftsatz begründet. 43 Das beklagte Land wendet sich gegen das angefochtene Urteil, weil das Arbeits- 44 gericht zu Unrecht davon ausgegangen sei, daß die beiden Arbeitsverhältnisse an der Städtischen Gesamtschule S. und der Gesamtschule Mitte II in D. eine Einheit bildeten. Das Arbeitsverhältnis gemäß Arbeitsvertrag vom 31.07.1996 sei aufgrund eines völlig neuen Entschlusses des beklagten Landes begründet worden, 45 ohne daß zwischen dem ersten und zweiten Arbeitsverhältnis ein sachlicher oder zeit- 46 licher Zusammenhang bestanden habe. Darüber hinaus habe es sich bei der 47 Gesamtschule Mitte II in D. um einen völlig neuen Arbeitsplatz gehandelt. Die Gesamtschule S.sei sechszügig und bis zur Jahrgangsstufe 13 voll ausgebaut. Dagegen sei die Gesamtschule in D.nur vierzügig und habe gerade mit der Jahrgangsstufe 5 begonnen. In S. wäre die Klägerin in den Klassen 7 und 9 in den Fächern Englisch und Französisch sowie in Freiarbeit tätig gewesen, während sie in D. in zwei Klassen der Jahrgangsstufe 5 im Fach Englisch und in der Arbeitsgemeinschaft Basteln unterrichtet habe. Der Personalrat sei ordnungsgemäß gehört worden und habe auf eine Stellungnahme verzichtet. Dabei sei mit dem Personalrat 48 die dienstliche Beurteilung vom 13.01.1997 erörtert worden. 49 Das beklagte Land beantragt, 50 unter Abänderung des Urteils des Arbeitsgerichts Duisburg vom 51 15.05.1997 - 4 Ca 527/97 - die Klage abzuweisen. 52 Die Klägerin beantragt, 53 die Berufung des beklagten Landes gegen das Urteil des 54 Arbeitsgerichts Duisburg vom 15.05.1997 - 4 Ca 527/97 - 55 zurückzuweisen. 56 Die Klägerin schließt sich den Ausführungen des angefochtenen Urteils an und macht sich diese zu eigen. Sie hält zunächst daran fest, daß eine zureichende Anhörung der Personalvertretung bestritten werde. Im übrigen sei zwischen dem ersten und dem zweiten Arbeitsverhältnis ein so enger Zusammenhang vorhanden, daß von der Anwendung des Kündigungsschutzgesetzes auszugehen sei. Der 03.07.1996 markiere das Ende des Schuljahres 1995/96 und gleichzeitig den Beginn der Sommerferien 1996. Noch während der Sommerferien, unter dem 31.07.1996, sei der weitere Arbeitsvertrag zwischen den Parteien geschlossen worden und zwar beginnend mit dem 19.08.1996, d. h. dem Beginn des Schuljahres 1996/97. Daher sei die Unterbrechung nicht relevant gewesen, weil sie lediglich den Zeitraum der Sommerferien umfaßte, d. h. einen Zeitraum, in dem Lehrer regelmäßig keiner Arbeit nachgingen. Allein die Unterbrechung durch die Sommerferien könne insofern, insbesondere unter Berücksichtigung der gesetzlichen Wertung des § 4 BeschFG, zu keinem anderen Ergebnis führen. 57 Gemäß Beweisbeschluß vom 29.08.1997 sollte eine Beweisaufnahme durchgeführt werden. Der Beweisbeschluß ist aufgrund eines Beschlusses der Berufungskammer vom 17.10.1997 nicht mehr zur Ausführung gelangt. 58 Wegen des weiteren Vorbringens der Parteien in beiden Rechtszügen wird auf den vorgetragenen Inhalt der zwischen ihnen gewechselten Schriftsätze verwiesen. 59 E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e 60 I. 61 Die Berufung des beklagten Landes gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Duisburg 62 vom 15.05.1997 - 4 Ca 527/97 - ist zulässig. 63 Sie ist nämlich an sich statthaft (§ 64 Abs. 1 ArbGG), nach dem Wert des Beschwerdegegenstandes zulässig (§ 64 Abs. 2 ArbGG) sowie in gesetzlicher Form und Frist eingelegt (§§ 518 Abs. 1 und 2 ZPO, 66 Abs. 1 ArbGG) und begründet worden (§§ 519 Abs. 2 und 3 ZPO, 66 Abs. 1 ArbGG). 64 II. 65 In der Sache selbst hatte die Berufung des beklagten Landes keinen Erfolg. 66 Die Kündigung des beklagten Landes vom 16.01.1997 ist rechtsunwirksam, weil sie im Sinne von § 1 Abs. 2 KSchG sozial ungerechtfertigt ist. 67 Das Kündigungsschutzgesetz ist auf das Arbeitsverhältnis der Parteien anwendbar. Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses gegenüber einem Arbeitnehmer, dessen 68 Arbeitsverhältnis in demselben Betrieb oder Unternehmen ohne Unterbrechung länger als sechs Monate bestanden hat, ist rechtsunwirksam, wenn sie sozial ungerechtfertigt ist. Im vorliegenden Fall kam es allein entscheidend darauf an, ob die Voraus- 69 setzungen des § 1 Abs. 1 KSchG zugunsten der Klägerin vorliegen. Bei einer wört- 70 lichen Anwendung dieser Vorschrift würde die Klage der Klägerin schon daran scheitern, daß die Rechtsbeziehungen der Parteien zwischen dem 03.07.1996 und dem 19.08.1996 - also für mehr als 1 Monate - unterbrochen gewesen sind. Dabei 71 handelt es sich um eine rechtliche Unterbrechung, da die Beendigung des mit Vertrag vom 11.10.1994 begründeten Arbeitsverhältnisses am 03.07.1996 durch eine wirksame Befristung (§ 21 Abs. 1 und 3 BErzGG) herbeigeführt worden ist. 72 Aus dem sozialen Schutzzweck des Kündigungsschutzgesetzes hat jedoch das BAG entnommen, daß jedenfalls die Zeit eines früheren Arbeitsverhältnisses mit demselben Arbeitgeber auf die Wartefrist dann anzurechnen ist, wenn das neue Arbeitverhältnis 73 in einem engen sachlichen Zusammenhang mit dem früheren Arbeitsverhältnis steht (BAG AP Nr. 2 zu § 1KSchG 1969 Wartezeit; BAG AP Nr. 3 zu § 1 KSchG 1969 Wartezeit; BAG 15.12.1983 - 2 AZR 166/82 - n. v.). Der Entscheidung (BAG AP Nr. 2 zu 74 § 1 KSchG 1969 Wartezeit) lag ein Fall zugrunde, in dem das Arbeitsverhältnis eines Montageschlossers wegen Auftragmangels einvernehmlich beendet und schon nach vier Kalendertagen der Unterbrechung zur Durchführung eines inzwischen erteilten Auftrags wieder fortgesetzt worden war. In diesem Fall hat das BAG (a. a. O.) den 75 engen sachlichen Zusammenhang mit dem früheren Arbeitsverhältnis bejaht. In der Entscheidung vom 18.01.1979 (- 2 AZR 254/77 - AP Nr. 3 zu § 1 KSchG 1969 Wartezeit) hat das BAG erwogen, daß der Unterbrechungszeitraum zur Gesamtdauer der Wartefrist von sechs Monaten ins Verhältnis zu setzen ist und danach eine Unter-brechung von mehr als drei Wochen ein verhältnismäßig erheblicher Zeitraum ist, der es im allgemeinen ausschließt, von einer sachlich nicht ins Gewicht fallenden Unterbrechung auszugehen. Im Ergebnis hatte der 2. Senat des BAG (a. a. O.) bei dem zur Entscheidung gestellten Fall die Frage nicht abschließend zu beantworten, weil das Arbeitsverhältnis um mehr als vier Monate unterbrochen gewesen ist. Ein solcher Zeit-raum ist derartig lange, daß eine Berücksichtigung zugunsten des Arbeitnehmers vom Schutzzweck des Kündigungsschutzgesetzes und von der Interessenlage her nicht mehr gedeckt wird. In einem Urteil vom 11.11.1982 (- 2 AZR 552/81 - AP Nr. 71 zu § 620 BGB Befristeter Arbeitsvertrag) hat das BAG auch bereits eine Unterbrechung von nur zwei/drei Monaten als erheblich qualifiziert. Im Urteil vom 15.12.1983 hat der gleiche Senat (- 2 AZR 166/82 - n. v.) eine Unterbrechung von einem Monat und 76 zehn Tagen als eine so lange Unterbrechung angesehen, daß ein enger sachlicher Zusammenhang zwischen den beiden Arbeitsverhältnissen in aller Regel ausscheidet. Dabei hat der 2. Senat des BAG (a. a. O.) ergänzend darauf hingewiesen, daß der 77 Kläger während der beiden Arbeitsverhältnisse an zwei verschiedenen Schulen beschäftigt war. 78 Auch im vorliegenden Fall beträgt die Unterbrechung der Arbeitsverhältnisse deutlich mehr als einen Monat, so daß jedenfalls nach der Bewertung des BAG im Urteil vom 18.01.1979 (- 2 AZR 254/77- AP Nr. 3 zu § 1KSchG 1969 Wartezeit) der enge sachliche Zusammenhang zwischen beiden Arbeitsverhältnissen nicht mehr besteht, zumal auch hier die Klägerin an unterschiedlichen Schulen eingesetzt worden ist. 79 Im Ergebnis war die Berufungskammer gleichwohl der Auffassung, daß vorliegend deswegen etwas anderes gelten müsse, weil das neue Arbeitsverhältnis und das alte Arbeitsverhältnis lediglich durch die Schulferien unterbrochen war, in denen die Klägerin ohnehin von dem beklagten Land nicht hätte beschäftigt werden können. Die Klägerin, die sich noch im alten Schuljahr um eine Weiterbeschäftigung beworben hatte, konnte ihre Arbeit für die Beklagte erst nach den Sommerferien fortsetzen. Schulferien sind aber kein rechtlich relevanter Zeitraum, der die Annahme einer kurzen Unterbrechung der Arbeitsverhältnisse verhindert. Der 2. Senat hat in seiner Entscheidung vom 15.12.1983 - 2 AZR 166/82 - von der Gesamtzeit der Unterbrechung die Zeit der Schulferien abgezogen (unter C II 1 b der Gründe). 80 Demnach war im vorliegenden Fall von der Anwendung des § 1 Abs. 1 KSchG auszugehen, so daß das beklagte Land die Kündigung vom 16.01.1997 im Hinblick auf § 1 Abs. 2 KSchG hätte begründen müssen. Davon hat das beklagte Land in Anbetracht seiner Auffassung, daß das Kündigungsschutzgesetz auf das Arbeitsverhältnis der Parteien keine Anwendung finden könne, abgesehen. Aufgrund dessen kam es auch nicht mehr entscheidungserheblich darauf an, ob eine ordnungsgemäße Einschaltung des Personalrats stattgefunden hatte. 81 III. 82 Die Kosten des ohne Erfolg eingelegten Rechtsmittels waren gemäß § 97 ZPO dem beklagten Land aufzuerlegen. 83 IV. 84 Wegen der grundsätzlichen Bedeutung der Rechtssache hat die Berufungskammer die Revision an das Bundesarbeitsgericht zugelassen. 85 V. 86 R e c h t s m i t t e l b e l e h r u n g 87 Gegen dieses Urteil kann von dem beklagten Land 88 REVISION 89 eingelegt werden. 90 Für die Klägerin ist gegen dieses Urteil kein Rechtsmittel gegeben. 91 Die Revision muß 92 innerhalb einer Notfrist von einem Monat 93 nach der Zustellung dieses Urteils schriftlich beim 94 Bundesarbeitsgericht, 95 Graf-Bernadotte-Platz 5, 96 34119 Kassel, 97 eingelegt werden. 98 Die Revision ist gleichzeitig oder 99 innerhalb eines Monats nach ihrer Einlegung 100 schriftlich zu begründen. 101 Die Revisionsschrift und die Revisionsbegründung müssen von einem bei einem deutschen Gericht zugelassenen Rechtsanwalt unterzeichnet sein. 102 gez.: Boewer gez.: Anacker gez.: Syska