ECLI:DE:BGH:2024:050324BXIIIZB75.22.0 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS XIII ZB 75/22 vom 5. März 2024 in der Abschiebehaftsache - 2 - Der XIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 5. März 2024 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kirchhoff, die Richterin Dr. Roloff, den Richter Dr. Tolkmitt, die Richterin Dr. Holzinger und den Richter Dr. Kochendörfer beschlossen: Auf die Rechtsbeschwerde des Betroffenen wird der Beschluss des Landgerichts Stuttgart - 19. Zivilkammer - vom 1. September 2022 aufgehoben. Es wird festgestellt, dass der Beschluss des Amtsgerichts Stuttgart vom 2. Februar 2022 den Betroffenen in seinen Rechten verletzt hat. Gerichtskosten werden in allen Instanzen nicht erhoben. Die zur zweckentsprechenden Rechtsverfolgung notwendigen Auslagen des Betroffenen in allen Instanzen werden dem Land Baden- Württemberg auferlegt. Der Gegenstandswert des Rechtsbeschwerdeverfahrens beträgt 5.000 €. Gründe: I. Der Betroffene, ein sri-lankischer Staatsangehöriger, reiste am 29. September 2015 nach Deutschland ein. Das Bundesamt für Migration und Flüchtlinge lehnte seinen Asylantrag am 29. Dezember 2017 ab und drohte ihm die Abschiebung nach Sri Lanka an. Die dagegen erhobene Klage wurde am 22. Januar 2021 rechtskräftig abgewiesen. Der Betroffene wurde zunächst ge- duldet, weil er keine Reisedokumente hatte. Nachdem die beteiligte Behörde 1 - 3 - Passersatzpapiere beschafft hatte, ordnete das Amtsgericht am 20. Januar 2022 zunächst durch einstweilige Anordnung Sicherungshaft bis spätestens 8. Februar 2022 an. Sowohl im darauf gerichteten Haftantrag der beteiligten Behörde als auch im amtsgerichtlichen Beschluss ist als Bevollmächtigter des Betroffenen Rechtsanwalt O benannt. Am 2. Februar 2022 wurde der Betroffene festgenom- men. Am gleichen Tag hat das Amtsgericht nach Anhörung des Betroffenen, zu der Rechtsanwalt O nicht geladen worden ist, eine Haftanordnung bis zum 16. Februar 2022 erlassen. Auch der auf diese Anordnung gerichtete Haftantrag und der Beschluss führen Rechtanwalt O als Bevollmächtigten des Betroffenen auf. Die gegen die Haftanordnung am 7. Februar 2022 eingelegte und nach der Abschiebung des Betroffenen am 10. Februar 2022 auf Feststellung der Rechts- widrigkeit der Haft umgestellte Beschwerde hat das Landgericht zurückgewiesen. Mit der Rechtsbeschwerde verfolgt der Betroffene sein Begehren weiter. II. Die zulässige Rechtsbeschwerde hat Erfolg. 1. Das Beschwerdegericht hat - soweit hier erheblich - angenommen, der vom Betroffenen gerügte Verstoß gegen den Grundsatz des fairen Verfah- rens sei nicht gegeben. Es bestehe nur dann eine Verpflichtung des Gerichts, den Rechtsanwalt zum Anhörungstermin zu laden, wenn der Betroffene für das Verfahren tatsächlich einen Bevollmächtigten beauftragt habe oder den Wunsch äußere, einen früher bestellten oder anderen Verfahrensbevollmächtigten hinzu- ziehen zu wollen. Die Beschwerde mache aber nicht geltend, dass das Amtsge- richt zu Unrecht einen vom Betroffenen bevollmächtigten Rechtsanwalt nicht hin- zugezogen habe. Sie behaupte nicht, dass der von der beteiligten Behörde in der Antragsschrift genannte Rechtsanwalt eine Vollmacht habe. Die Bestellung in ei- nem anderen Verfahren begründe keine Bestellung in einem späteren Verfahren. Aus der Ausländerakte ergebe sich lediglich, dass Rechtsanwalt O den Betroffe- nen im verwaltungsgerichtlichen Verfahren vertreten habe. Das Amtsgericht 2 3 - 4 - habe keine bestehende Bevollmächtigung übergangen. Eine Ladung sei im Hin- blick auf die unzutreffende Angabe über die Bevollmächtigung des Rechtsan- walts O im Haftantrag nicht geboten gewesen. Das Amtsgericht sei auch nicht gehalten gewesen, den Betroffenen zu fragen, ob er den Rechtsanwalt hinzuzie- hen wolle. Es könne von einem volljährigen Betroffenen erwartet werden, dass er einen solchen Wunsch selbst zum Ausdruck bringe. 2. Die Rechtsbeschwerde ist gemäß § 70 Abs. 3 Nr. 3 FamFG statt- haft und auch im Übrigen zulässig. Entgegen der Ansicht der beteiligten Behörde ist sie nicht deshalb unzulässig, weil der Betroffene im Rechtsbeschwerdeverfah- ren keine ladungsfähige Anschrift angegeben hat. a) Das Fehlen einer ladungsfähigen Anschrift des anwaltlich vertrete- nen Rechtsbeschwerdeführers führt nur dann zur Unzulässigkeit des Rechtsmit- tels, wenn der geordnete Ablauf des Rechtsmittelverfahrens ohne eine solche Angabe gefährdet ist oder die fehlende Angabe Rückschlüsse auf ein rechts- missbräuchliches Verhalten des Betroffenen erlaubt (st. Rspr., BGH, Beschlüsse vom 20. November 2014 - V ZB 54/14, InfAuslR 2015, 104 Rn. 5 mwN; vom 5. April 2022 - XIII ZB 22/21, NVwZ-RR 2022, 883 Rn. 4). Dafür zeigt die betei- ligte Behörde keine Anhaltspunkte auf und solche sind auch nicht ersichtlich. b) Der Zulässigkeit der Rechtsbeschwerde steht nicht die von der be- teiligten Behörde benannte Entscheidung des Bundesverwaltungsgerichts vom 28. Mai 2020 (1 VR 2/19, juris Rn. 15) entgegen. Sie betrifft eine andere Fallge- staltung. Der von der Behörde genannte Beschluss und das entsprechende Hauptsacheverfahren (Urteil vom 3. August 2020 - 1 A 7/19, juris) beziehen sich auf eine Klage und einen Antrag auf Gewährung vorläufigen Rechtsschutzes mit erstinstanzlicher Zuständigkeit des Bundesverwaltungsgerichts, so dass gemäß § 82 Abs. 1 VwGO die Bezeichnung des dortigen Klägers und Antragstellers in Klage- und Antragsschrift erforderlich war. Ein solches Erfordernis gibt es für die 4 5 6 - 5 - Beschwerde- und Rechtsbeschwerdeschrift nach dem Gesetz über das Verfah- ren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbar- keit schon nicht (§§ 64, 65, 71 FamFG). Die Angabe einer ladungsfähigen An- schrift im Rechtsbeschwerdeverfahren ist nach der oben genannten ständigen Rechtsprechung im Regelfall nicht erforderlich. 3. Die Rechtsbeschwerde ist auch begründet. Sie rügt zu Recht, dass das Amtsgericht den Grundsatz des fairen Verfahrens verletzt hat. a) Der Grundsatz des fairen Verfahrens garantiert jedem Betroffenen das Recht, sich in einem Freiheitsentziehungsverfahren von einem Bevollmäch- tigten seiner Wahl vertreten zu lassen und diesen zu der Anhörung hinzuzuzie- hen (vgl. BGH, Beschlüsse vom 10. Juli 2014 - V ZB 32/14, InfAuslR 2014, 442 Rn. 8; vom 12. November 2019 - XIII ZB 34/19, juris Rn. 7; vom 6. Oktober 2020 - XIII ZB 21/19, juris Rn. 14). Erfährt oder weiß das Gericht, dass der Betroffene einen Rechtsanwalt hat, muss es dafür Sorge tragen, dass dieser vom Termin in Kenntnis gesetzt und ihm die Teilnahme an der Anhörung ermöglicht wird; gege- benenfalls ist unter einstweiliger Anordnung einer nur kurzen Haft nach § 427 FamFG ein neuer Termin zu bestimmen (vgl. BGH, Beschlüsse vom 25. Oktober 2018 - V ZB 69/18, InfAuslR 2019, 152 Rn. 5; vom 7. April 2020 - XIII ZB 84/19, juris Rn. 9 f.; vom 15. Dezember 2020 - XIII ZB 28/20, juris Rn. 16). Vereitelt das Gericht durch seine Verfahrensgestaltung eine Teilnahme des Bevollmächtigten an der Anhörung, führt dies ohne Weiteres zur Rechtswidrigkeit der Haft; es kommt in diesem Fall nicht darauf an, ob die Anordnung der Haft auf diesem Fehler beruht (vgl. BGH, Beschlüsse vom 6. April 2017 - V ZB 59/16, InfAuslR 2017, 292 Rn. 7; vom 12. November 2019 - XIII ZB 34/19, juris Rn. 7; vom 28. Februar 2023 - XIII ZB 70/21, Asylmagazin 2023, 275 Rn. 9). b) Dem hat die Verfahrensweise des Amtsgerichts nicht entsprochen. 7 8 9 - 6 - aa) Es hat den ihm im Haftantrag benannten Verfahrensbevollmächtig- ten des Betroffenen nach dessen Verhaftung nicht über den Termin informiert, obwohl es selbst angenommen hat, dass Rechtsanwalt O den Betroffenen im Haftanordnungsverfahren vertrat. Soweit die beteiligte Behörde geltend macht, es habe sich bei der Angabe von Rechtsanwalt O im Haftantrag um ein offen- sichtliches Schreibversehen gehandelt, das für das Amtsgericht aus der Auslän- derakte erkennbar gewesen sei, greift das schon deshalb nicht durch, weil das Amtsgericht ausweislich seines Rubrums sowohl in dem Beschluss über die einstweilige Anordnung als auch in der Haftanordnung - anders als in der der Entscheidung vom 26. Januar 2021 (XIII ZB 14/20, juris Rn. 17) zugrundeliegen- den Fallgestaltung - davon ausgegangen ist, dass Rechtsanwalt O im Haftanord- nungsverfahren bestellt sei. bb) Entgegen der Ansicht der beteiligten Behörde ist ein Verstoß gegen den Grundsatz des fairen Verfahrens auch nicht deshalb ausgeschlossen, weil sich nachfolgend nicht Rechtsanwalt O, sondern Rechtsanwalt F für das Be- schwerdeverfahren bestellt hat und eine vor dem Haftanordnungsbeschluss be- stehende Mandatierung von Rechtsanwalt O vom Betroffenen nicht vorgetragen worden ist. Das Haftanordnungsverfahren beginnt gemäß § 417 FamFG in Ver- bindung mit § 23 Abs. 1 FamFG mit der Einreichung des Haftantrags. Erfährt der vom Betroffenen in seinen Angelegenheiten üblicherweise oder laufend bevoll- mächtigte Rechtsanwalt nicht von der Verhaftung des Betroffenen, kann er sich für das Verfahren nicht bestellen. Benennt daher die beteiligte Behörde, der aus dem teilweise langjährigen Kontakt mit dem Betroffenen bekannt ist, dass er üb- licherweise oder laufend einen bestimmten Rechtsanwalt hinzuzieht, im Haftan- trag einen Rechtsanwalt als Verfahrensbevollmächtigten des Betroffenen, hat das Haftgericht den Rechtsanwalt regelmäßig von der Verhaftung des Betroffe- nen zu benachrichtigen und zum Anhörungstermin zu laden. Nur so erhält der Rechtsanwalt Gelegenheit, sich als Verfahrensbevollmächtigter zu bestellen. 10 11 - 7 - cc) Der Betroffene hat auf den Beistand eines Verfahrensbevollmäch- tigten bei der Anhörung auch nicht verzichtet. Ein solcher Verzicht ist zwar mög- lich (BGH, Beschluss vom 20. Juli 2021 - XIII ZB 98/19, juris Rn. 11). Er liegt hier aber schon deshalb nicht vor, weil das Amtsgericht den Betroffenen ausweislich des Protokolls - anders als in der der Entscheidung vom 26. Januar 2021 (XIII ZB 14/20, juris Rn. 17) zugrundeliegenden Fallgestaltung - nicht über sein Recht, einen Rechtsanwalt zur Anhörung hinzuzuziehen, belehrt hat (BGH, Beschluss vom 25. April 2022 - XIII ZB 38/21, juris Rn. 10). Dass der Betroffene sich in seinen Angelegenheiten weiterhin durch Rechtsanwalt O vertreten lassen wollte, ergibt sich im Übrigen auch daraus, dass er nach Erlass des Beschlusses darum bat, diesem das Protokoll der Anhörung und den Beschluss zu übersenden. 4. Die Kostenentscheidung beruht auf § 81 Abs. 1 Satz 1, § 83 Abs. 2 FamFG. Die Festsetzung des Gegenstandswerts folgt aus § 36 Abs. 2 und 3 GNotKG. Kirchhoff Roloff Tolkmitt Holzinger Kochendörfer Vorinstanzen: AG Stuttgart, Entscheidung vom 02.02.2022 - 526 XIV 81/22 B - LG Stuttgart, Entscheidung vom 01.09.2022 - 19 T 44/22 - 12 13

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